Особое производство

Особое производство.

Вопросы:

1) Исторический обзор;

2) Понятие особого производства и теория охранительной юрисдикции;

3) Процессуальная форма дел особого производства;

4) Категории дел особого производства.

Вопрос 1. Исторический обзор.

Как и многие институты права, особое производство берет начало в римском праве. С одной стороны, это достоинство. С другой стороны, это и недостаток, т.к. римское право достаточно схематично и кратко. Поэтому, как это странно не будет звучать, но в римском праве присутствовал лишь один фрагмент, который можно представить как некую зарождающую часть нашего сегодняшнего особого производства - это книга 1 Дигест, титул 16, фрагмент 2.

Слова Марциана: «Все проконсулы, как только покинут город, обладают юрисдикцией, однако не по спорным делам, а по бесспорным, так что в их присутствие можно освобождать из - под власти как детей, так и рабов и производить усыновление».

Суть этого фрагмента: помимо традиционных функций, возлагаемых на суд, которые осуществляет он в исковом производстве (разрешение конфликта, спора о праве; примирение недовольных друг другом) уже в римском праве возлагались параллельно другие функции, которые напрямую были не связаны с разрешением гражданско – правовых конфликтов. Речь идет именно о такой юрисдикции.

Во-первых, эти три вопроса, которые указаны во фрагменте, были настолько важны как с юридической точки зрения, так и с фактической, что никому кроме судьи нельзя было их передать.

Во-вторых, римское государственное устройство было не настолько хорошо организованно по сравнению с сегодняшними государствами, в Риме не было таких четких граней разделения властей, которые есть сегодня.  Поэтому на магистрат возлагались функции, которые традиционно сегодня рассматриваются как управленческие и административные, но не функции по осуществлению правосудия.

Получается, что исходя из этих двух соображений мы можем сделать вывод, что суд выполняет две функции:

1) функция по рассмотрению гражданских споров – основная функция;

2) функция по укреплению права и по предупреждению спора в отношении этого права в дальнейшем. 

То есть никто иной как судья не справится с функцией превенцией лучше, зная о том, что может возникнуть спор, и он же этот спор будет рассматривать. Чисто практические соображения у римлян были.

Исходя из этих практических соображений, конечно, римляне должны были придумать порядок работы суда по рассмотрению таких вопросов. Очевидно, что рассматривая бесконфликтное дело, многие действия, которые судья совершал при рассмотрении спора, не применялись, т.к. были просто не нужны. Но римляне, поскольку были практичными, первоначально решили вопрос очень просто: они предусмотрели для  рассмотрения этих дел обычную исковую форму (такую же, как для рассмотрения споров), но за некоторыми исключениями.

Таким образом,  легис акцио (legis actio)  - исторически первая форма рассмотрения бесспорных дел. Но дело заключалось в том, что по таким делам ответчик не спорил против иска и дело заканчивалось первой стадией -  ин юре (in iure).

Однако те требования, которые предъявлялись к подаче иска и формулировке доказывания фактов, соблюдались. И истец должен был формально написать иск вот к такому ответчику. Сегодня в России есть такая категория дел, когда ответчик фигурирует просто виртуально. Классический пример – дела о расторжении брака по совместному заявлению супругов при наличии у них несовершеннолетнего ребенка. Сегодня такие дела рассматриваются судом, даже если оба супруга согласны на его расторжение.