Лекции по "Предпринимательскому праву"

Указатель сокращений

БК РК - Бюджетный кодекс РК от 24 апреля 2004 г. № 548-II. // Ведомости Парламента РК. 2004. № 8-9 (2418). Ст. 53.

ГК РК - Гражданский кодекс РК (Общая часть) от 27 декабря 1994 г. // Ведомости Верховного Совета РК. 1994. №№ 23-24 /приложение/. Ст. 282.; Гражданский Кодекс РК (Особенная часть) от 1 июля 1999 г. № 409-I. // Ведомости Парламента РК. 1999. № 16-17. Ст. 642.

ГПК РК - Гражданский процессуальный кодекс Республики Казахстан от 13 июля 1999 г. № 411-I. // Казахстанская правда. 1999, 27 июля. № 179-180 (22896 - 22897).

Закон о банках и банковской деятельности - Закон РК «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» от 31 августа 1995 г. № 2444. // Ведомости Верховного Совета РК. 1995. № 15-16. Ст. 106.

Закон о банкротстве - Закон РК «О банкротстве» от 21 января 1997 г. № 67-I. // Ведомости Парламента РК. 1997. № 1-2. Ст. 7.

Закон об антидемпинговых мерах - Закон РК «Об антидемпинговых мерах» от 13 июля 1999 г. № 421-I. // Ведомости Парламента РК. 1999. № 19. Ст. 654.

Закон об АО - Закон РК «Об акционерных обществах» от 13 мая 2003 г. № 415-II. // Казахстанская правда. 2003. № 141-142 (24081-24082).

Закон об архитектурной и строительной деятельности - Закон РК «Об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности в Республике Казахстан» от 16 июля 2001 г. № 242-II. // Ведомости Парламента РК. 2001. № 17-18. Ст. 243.

Закон об аудиторской деятельности - Закон РК «Об аудиторской деятельности» от 20 ноября 1998 г. № 304-I. // Ведомости Парламента РК. 1998. № 22. Ст. 309.

Закон об инвестициях - Закон РК «Об инвестициях» от 8 января 2003 г. № 373-II. // Казахстанская правда. 2003. № 9-11 (23948-23950).

Закон об оценочной деятельности - Закон РК «Об оценочной деятельности в Республике Казахстан» от 30 ноября 2000 г. № 109-II. // Ведомости Парламента РК. 2000. № 20. Ст. 381.

Закон о валютном регулировании - Закон РК «О валютном регулировании и валютном контроле» от 13 июня 2005 г. № 57-III. // Казахстанская правда. 2005, 17 июня. № 158159 (24768-24769).

Закон о госзакупках - Закон РК «О государственных закупках» от 16 мая 2002 г. № 321-II. // Казахстанская правда. 2002, 23 мая. № 114 (23763).

Закон о госпредприятии - Закон РК «О государственном предприятии» от 19 июня 1995 г. № 2335. // Ведомости Верховного Совета РК. 1995. № 9. Ст. 66.

Закон о госрегистрации юридических лиц - Закон РК «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» от 17 апреля 1995 г. № 2198. // Ведомости Верховного Совета РК. 1995. № 3-4. Ст. 35.

Закон о естественных монополиях - Закон РК «О естественных монополиях» от 9 июля 1998 г. № 272-I. // Ведомости Парламента РК. 1998. № 16. Ст. 214 (2281).

Закон о защите прав потребителей - Закон РК «О защите прав потребителей» от 4 мая 2010 г. № 274-IV // ИС «Параграф».

Закон о качестве и безопасности пищевых продуктов - Закон РК «О качестве и безопасности пищевых продуктов» от 8 апреля 2004 г. № 543-II. // Ведомости Парламента РК. 2004. № 6 (2414). Ст. 43.

Закон о конкуренции - Закон РК «О конкуренции» от 25 декабря 2008 г. № 112-IV ЗРК. // База законодательства Министерства юстиции РК // www.min.just.kz.

Закон о концессиях - Закон РК «О концессиях» от 7 июля 2006 г. № 168-III. // Казахстанская правда. 2006, 19 июля. № 177 (25148).

Закон о крестьянском (фермерском) хозяйстве - Закон РК «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» от 31 марта 1998 г. № 214-I. // Ведомости Парламента РК. 1998. № 2-3. Ст. 26.

Закон о лицензировании - Закон РК «О лицензировании» от 11 января 2007 г. № 214- III. // Ведомости Парламента РК. 2007, январь. № 2 (2483). Ст. 10.

Закон о международном коммерческом арбитраже - Закон РК «О международном коммерческом арбитраже» от 28 декабря 2004 г. № 23-III. // База законодательства Министерства юстиции РК // www.min.just.kz.

Закон о мерах защиты внутреннего рынка - Закон РК «О мерах защиты внутреннего рынка при импорте товаров» от 28 декабря 1998 г. № 337-I. // Ведомости Парламента РК. 1998. № 24. Ст. 446.

Закон о недрах и недропользовании - Закон РК «О недрах и недропользовании» от 24 июня 2010 г. № 291-IV. // База законодательства Министерства юстиции РК // www.min.just.kz.

Закон о потребительском кооперативе - Закон РК «О потребительском кооперативе» от 8 мая 2001 г. № 197-II. // Ведомости Парламента РК. 2001. № 10. Ст. 138.

Закон о регулировании торговой деятельности - Закон РК «О регулировании торговой деятельности» от 12 апреля 2004 г. № 544-II. // Ведомости Парламента РК. 2004. № 6 (2414). Ст. 44.

Закон о рынке ценных бумаг - Закон РК «О рынке ценных бумаг» от 2 июля 2003 г. № 461-II. // Казахстанская правда. 2003. № 199-200 (24139-24140).

Закон о сельском потребительском кооперативе - Закон РК «О сельском потребительском кооперативе водопользователей» от 8 апреля 2003 г. № 404-II. // Ведомости Парламента РК. 2003. № 6. Ст. 35.

Закон о страховой деятельности - Закон РК «О страховой деятельности» от 18 декабря 2000 г. № 126-II. // Ведомости Парламента РК. 2000. № 22. Ст. 406.

Закон о субсидиях - Закон РК «О субсидиях и компенсационных мерах» от 16 июля 1999 г. № 441-I. // Ведомости Парламента РК. 1999. № 20. Ст. 732.

Закон о товарных биржах - Закон РК «О товарных биржах» от 4 мая 2009 г. № 155. // База законодательства Министерства юстиции РК // www.min.just.kz.

Закон о товарных знаках - Закон РК «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» от 26 июля 1999 г. № 456-I. // Ведомости Парламента РК. 1999. № 21. Ст. 776.

Закон о ТОО и ТДО - Закон РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» от 22 апреля 1998 г. № 220-I // Ведомости Парламента РК. 1998, 28.04. № 5-6 (2271).

Закон о транспорте - Закон РК «О транспорте в Республике Казахстан» от 21 сентября 1994 г. № 156-XIII. // Ведомости Верховного Совета РК. 1994. № 15. Ст. 201.

Закон о третейских судах - Закон РК «О третейских судах» от 28 декабря 2004 г. № 22-III. // База законодательства Министерства юстиции РК // www.min.just.kz.

Закон о туристской деятельности - Закон РК «О туристской деятельности в Республике Казахстан» от 13 июня 2001 г. № 211-II. // Ведомости Парламента РК. 2001. № 13-14. Ст. 175.

Закон о финансовом лизинге - Закон РК «О финансовом лизинге» от 5 мая 2000 г. № 78-II. // Ведомости Парламента РК. 2000. № 10. Ст. 247.

Закон о хозяйственных товариществах - Закон РК «О хозяйственных товариществах» от 2 мая 1995 г. № 2255. // Ведомости Верховного Совета РК. 1995. № 7. Ст. 49.

Закон о частном предпринимательстве - Закон РК «О частном предпринимательстве» от 31 января 2006 г. № 124-III. // Казахстанская правда. 2006, 7 февраля. № 27 (24998).

КоАП РК - Кодекс РК об административных правонарушениях от 30 января 2001 г. № 155-II. // Казахстанская правда. 2001, 13 февраля. № 40-41 (23388-23389).

НК РК - Кодекс РК «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (Налоговый Кодекс) от 10 декабря 2008 г. № 99-IV ЗРК. // База законодательства Министерства юстиции РК // www.min.just.kz.

Патентный закон - Закон РК «Патентный закон Республики Казахстан» от 16 июля 1999 г. № 427-I. // Ведомости Парламента РК. 1999. № 20. Ст. 718.

ТК РК - Таможенный кодекс РК от 5 апреля 2003 г. № 401-II. // Казахстанская правда. 2003, 11 апреля. № 102-04 (24042-24044).

УК РК - Уголовный кодекс РК от 16 июля 1997 г. № 167-I. // Ведомости Парламента РК. 1997. № 15-16. Ст. 211.

1. ВВЕДЕНИЕ
В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ) ПРАВО

1.1. История становления и развития
предпринимательского (хозяйственного) права

Исторически сложилось так, что становление предпринимательского права связано с появлением торгового права. Первоначально торговое право возникает в Италии, которая была посредницей в развитии торговли между Западной Европой и Азией. В XI-XIII веках сложилось итальянское торговое право, которое представляло собой обычное (прецедентное) право, основанное на решениях консульских судов. Дальнейшее развитие торгового права относится к XV - XVIII векам, когда на смену торгового господства Италии пришла Франция, а впоследствии и такие страны как Испания, Англия и Голландия. Во Франции в 1563 г. принимается Ордонанс Луи XIV о торговле (изданный, как было указано в Указе короля, по просьбе купечества для того, чтобы ввести в торговый оборот добросовестность и сократить процессы между купцами), затем в 1673 г. принимается Торговый кодекс (Ордонанс о сухопутной торговле); в 1681 г. - Морской Кодекс (Ордонанс о морской торговле) вошедшие в истории как ордонансы Кольбера (главного инициатора их принятия, занимавшего должность министра при дворе Людовика XIV)[1], следовательно, первоначально было кодифицировано торговое законодательство, а гражданское законодательство только спустя 130 лет. Гражданский кодекс Франции 1804 г. (известный как Гражданский кодекс Наполеона) и Торговый кодекс Франции 1807 г., заложили основу дуализма гражданского и торгового права, т.е. дуализма частного права.

В Австрии в 1811 г. принимается Общий гражданский кодекс, а в 1897 г. - Торговый кодекс. В Германии, также как и во Франции, унификация торгового законодательства произошла раньше, чем гражданского, спустя 20 лет в 1896 г. был издан Гражданский кодекс (Гражданское уложение (ГГУ), а в 1897 г. - Торговый кодекс (Торговое уложение (ГТУ) (которые вступили в силу одновременно - с 1 января 1900 г.). В Японии в 1896 г. принимается Гражданский кодекс, а в 1899 г. - Коммерческий кодекс[2].

Таким образом, дуализм частного права характерен только для стран континентального права (романо-германской правовой системы). При этом дуалистическая концепция или дуализм частного права присущ тем странам континентального права, в которых одновременно действуют Гражданский и Торговый кодексы, тогда как монистическая система частного права - странам континентального права, в которых существует Гражданский кодекс и специальное законодательство (например, представительницей монистической концепции является Италия, где действует Итальянский гражданский кодекс 1942 г. и специальные законы). Дуализм частного права, в частности, в Германии проявляется в том, что Торговое уложение существует наряду с Гражданским уложением в качестве специального законодательства. Это означает, что нормы торгового права должны рассматриваться в совокупности с гражданским правом, нормы которого применяются, когда отсутствует специальное правовое регулирование, установленное в торговом праве. Опыт Франции и Германии был заимствован и некоторыми странами СНГ, например, Украиной, где 16 января 2003 г. одновременно были приняты Хозяйственный кодекс Украины и Гражданский кодекс Украины, и одновременно введены в действие - с 1 января 2004 г.

В странах англо-американской правовой системы отсутствуют гражданские кодексы, но существует специальное торговое (предпринимательское) законодательство. Так, в США практически во всех штатах приняты коммерческие (торговые) кодексы, разработанные на основе Единообразного торгового кодекса США. Поэтому можно сделать вывод о том, что дуализм частного права не получил широкого распространения, и, в основном, в зарубежных странах сложилась монистическая система частного права.

В Российской империи в отличие от западноевропейских правовых систем никогда не существовало обособленного торгового права, которое считалось специальной частью гражданского права. В 1814 г. был подготовлен по французскому образцу проект Торгового уложения, но он не был принят, в 1857 г. Свод учреждений и уставов торговых был преобразован в Устав торговый, который претерпле существенные изменения в 1887 г.[3]. В конце XIX - начале ХХ в. в Российской империи началась работа по кодификации гражданского законодательства, которая так и не была завершена (единственная часть проекта Гражданского уложения Российской империи, которая прошла обсуждение в Государственной Думе до начала первой мировой войны - это книга пятая, посвященная обязательственному праву). Следовательно, в дореволюционной России сложилась концепция единого частного права (т.е. торговое право включалось в состав гражданского права). Хотя именно в этот период в Российской империи сложилась первая школа торгового (коммерческого) права, наиболее ярые представители которой отстаивали самостоятельность торгового права, например Г.Ф. Шершеневич [4].

После революции 1917 г. все достижения российской юридической теории и практики были объявлены буржуазными и не соответствующими новым революционным идеям, и потому процесс создания правовой системы начался заново. В первые годы советской власти, большая часть исследований в области права была направлена на критику эксплуататорской сущности буржуазного права, защищавшего только интересы господствующего класса, которые нередко сводились к недопустимости товарно-денежных отношений в условиях социализма и необходимости прямого распределения материальных благ.

Однако последующее развитие советского государства было невозможно без привлечения частного капитала в экономику, вследствие чего была провозглашена новая экономическая политика (НЭП). С переходом к НЭПу и формированием многоукладной экономики появилась теория двухсекторного права, разработчиком которой был П.И. Стучка. В основе этой теории лежал тезис о существовании в народном хозяйстве двух секторов - государственного и частного, в результате взаимодействия которых государственный сектор полностью вытеснит частный.

Теория «двухсекторного права» получила свое название вследствие того, что два сектора в экономике обусловливают существование двух секторов в праве - частный сектор - наличие гражданского права, а государственный (социалистический) сектор - наличие хозяйственного права. При этом развитие государственного сектора экономики приведет к его преобладанию и постепенному вытеснению частного сектора, и, соответственно, развитие хозяйственного права, обслуживающего государственный сектор, приведет к отмиранию гражданско-правовых отношений и гражданского права.

К числу недостатков данной теории следует отнести то, что наличие частного сектора экономики, и, следовательно, гражданского права считалось временным явлением, но несомненным преимуществом нужно признать то, что впервые обосновывалась необходимость специального правового регулирования отношений в области экономики и самостоятельность хозяйственного права как структурного элемента системы права.

В 30-е годы ХХ в. в условиях изменившейся экономической политики советского государства, направленной на преодоление многоукладности в экономике, на смену теории «двухсекторного права» пришла школа единого хозяйственного права, представители которой (Л.Я. Гинцбург, Е.Б. Пашуканис и др.) считали, что социалистические хозяйственные отношения нуждаются в специальном правовом регулировании[5], для чего необходимо разработать и принять Хозяйственный кодекс. Наличие кодифицированного закона, в свою очередь, будет свидетельствовать о высокой степени развития хозяйственного права и самостоятельности его как отрасли права.

Сторонники единства хозяйственного права отстаивали свою позицию в противовес утверждениям оппонентов о том, что хозяйственное право должно быть разделено на две самостоятельные части - хозяйственно-административное право и гражданское право. В последнем случае имело место неоправданное расширение сферы регулирования хозяйственного права за счет включения в нее отношений с участием граждан, составлявших предмет регулирования гражданского права.

Несмотря на то, что теория «единого хозяйственного права» в полной мере соответствовала социалистическим воззрениям, в 1936-1937 гг. она была объявлена вредительской, а авторы - врагами народа. Все это привело к тому, что целых два десятилетия ученые предпочитали не заниматься исследованиями в области хозяйственного права.

Говоря о правовом регулировании хозяйственных отношений, нужно отметить, что сфера регулирования хозяйственного права была разделена на две части и сосредоточена в отраслях гражданского и административного права. В результате чего публично-правовые отношения по управлению народным хозяйством обеспечивались административным правом, а частно-правовые отношения товарного обмена - гражданским правом.

В 60-х годах ХХ в. коренные изменения в стране, последовавшие после развенчания культа личности И.В. Сталина, способствовали развитию советской юридической науки и появлению уже четвертой школы хозяйственного права.

Основоположниками четвертой школы хозяйственного права (В.В. Лаптев, В.К. Мамутов и др.), также как и их предшественниками, отстаивался тезис о единстве хозяйственных отношений и необходимости их особого правового регулирования (для чего необходимо принятие Хозяйственного кодекса или Основ хозяйственного законодательства[6]), была разработана монистическая концепция хозяйственного права.

В 60-80 гг. ХХ в. теория хозяйственного права достигла наибольшего расцвета, практически все ученые-юристы (за небольшим исключением) сошлись на том, что хозяйственное право представляет собой целостное правовое образование, отличающееся высоким уровнем организации и обладающее всеми необходимыми признаками, характеризующими его как самостоятельную отрасль права.

С 90-х гг. XX в. в отдельных странах СНГ (России и Украине) начался процесс становления и развития новой (уже пятой) школы предпринимательского (хозяйственного) права, многочисленные сторонники которой пытаются в очередной раз обосновать его самостоятельность и единство[7]. В Казахстане специальные исследования в области предпринимательского (хозяйственного) права проводятся в рамках гражданско-правовой науки и отдельной школы предпринимательского права нет.

1.2. Современное понимание предпринимательского (хозяйственного) права

Современная концепция предпринимательского (хозяйственного) права уже не является такой цельной и единой, какой она была в условиях развитого социализма. Распад бывшего СССР и образование независимых и суверенных государств привели к коренным изменениям в общественной и экономической жизни, следствием чего явились переход от экономики закрытого типа к рыночной экономике и демократические преобразования, направленные на построение правового государства.

Все это повлияло и на систему права и на составляющие ее структурные элементы (отрасли права, подотрасли права и правовые институты). Одни отрасли права исчезли (колхозное, совхозное, теория социалистического государства и права), другие фундаментальные отрасли права (гражданское, административное, уголовное) трансформировались, а третьи комплексные отрасли права (инвестиционное, предпринимательское, банковское и другие) появились и получили развитие.

В отношении предпринимательского (хозяйственного) права можно выделить три основных подхода к пониманию его сущности и правовой природы.

Так, согласно первой точке зрения, предпринимательское (хозяйственное) право является самостоятельной отраслью права[8]. Хотя, конечно, ее сторонники, понимают, что содержание предмета и метода предпринимательского (хозяйственного) права существенно изменились. Так, В.С. Мартемьянов полагает, что в сферу предпринимательского (хозяйственного) права перешли отношения, возникающие в процессе реализации собственности граждан для производства товаров, работ и услуг, а также расширилось число субъектов - участников хозяйственных отношений (это и физические лица - предприниматели, и юридические лица - предприятия, организации, объединения юридических лиц, а также государство в лице своих органов, то есть те субъекты, которые действуют профессионально в интересах и потребностях рынка, с целью извлечения собственной прибыли)[9].

Второе направление в исследовании предпринимательского (хозяйственного) права основано на признании известной целостности предпринимательского (хозяйственного) законодательства. Ю.Г. Басин отмечал в этой связи, что предпринимательское (хозяйственное) право выступает как подотрасль гражданского права, а предпринимательское (хозяйственное) законодательство - как комплексная отрасль законодательства[10].

Представители третьего направления (например, Н.Ю. Круглова, П.Г. Лахно, С.П. Мороз) полагают, что предпринимательское право - это комплексная отрасль права[11], объединяющая частно-правовые и публично-правовые нормы различной отраслевой принадлежности (гражданского права, административного права, международного права, финансового права и т.п.).

М.К. Сулейменовым высказывается мнение о том, что предпринимательское право следует понимать двояко: в узком смысле, предпринимательское право представляет собой часть гражданского права; в то же время предпринимательское право можно понимать в широком смысле как комплексное образование, объединяющее нормы различных отраслей права (гражданского, административного, финансового, таможенного, трудового и др.)[12].

В целом с последним утверждением можно согласиться, но идея комплексности предпринимательского права выглядит предпочтительнее ввиду того, что в случае признания предпринимательского права подотраслью гражданского права вне регулирования останутся отношения государственного регулирования предпринимательской деятельности, которые никак не могут входить в сферу гражданского права. Даже если рассматривать гражданское право, по предложению Е.А. Суханова, как самую крупную по объему отрасль права, в содержание которой все ее элементы входят на правах подотраслей: общая часть (положения, касающиеся лиц, объектов гражданских прав, сделок, представительства, сроков исковой давности); вещное право; обязательственное право; исключительные права (интеллектуальная и промышленная собственность); наследственное право; семейное право; торговое (коммерческое) право; международное частное право[13]. Следовательно, в предлагаемом варианте частное право отождествляется с гражданским правом и представляет собой некую «суперотрасль», а не систему отраслей, как это принято считать.

Таким образом, предпринимательское право - комплексная отрасль права, объединяющая нормы различных отраслей права. Комплексная отрасль права - это не полуотрасль, как полагают отдельные ученые, это отрасль права, отличающаяся от основной (профилирующей) отрасли права, но еще более существенным образом она отличается от правового института и подотрасли права. Комплексная отрасль права представляет собой, прежде всего, отрасль права, обладающую единым предметом правового регулирования, тогда как отсутствует специфический отраслевой метод, но имеет место специальный, хотя и не видовой юридический режим.

В западном правоведении сложились два основных подхода к решению вопроса о месте предпринимательского права в системе права.

Согласно первому подходу (А. Жакомэн, Г. Шранц), хозяйственное право не является отраслью права или отраслью законодательства, поскольку представляет собой новый способ разработки или применения норм права, регулирующих экономические отношения, это право, рассматриваемое с точки зрения его экономических последствий[14].

Второй подход к изучению хозяйственного права заключается в признании его самостоятельной отраслью права. Вместе с тем, в рамках данной концепции мнения ученых разделились и появились приверженцы понимания хозяйственного права в узком и широком смыслах.

Сторонники узкой трактовки включают в хозяйственное право нормы, регулирующие отношения по государственному регулированию экономики (в т.ч. правовое регулирование национализации, ценообразования, налоговое, таможенное и валютное регулирование и т.п.)[15]. Следовательно, хозяйственное право относится к отраслям публичного права. Такая точка зрения преобладает в юридической практике некоторых стран континентального права (например, Германии и Нидерландов).

В других странах континентального права придерживаются позиции о тождестве и единстве хозяйственного и торгового права (например, Франция и Бельгия).

Широкая трактовка хозяйственного права сводится к признанию комплексной, т.е. публично-правовой и частно-правовой природы предпринимательского права. Впервые эту идею высказал и обосновал немецкий юрист Гольдшмидт (в своей известной монографии «Имперское хозяйственное право»»), который противопоставил частное хозяйство, основанное на принципе свободы экономической деятельности, общественному хозяйству[16].

Еще более широкая трактовка в понимании хозяйственного права заключается в отождествлении хозяйственного и экономического права. Ее сторонники (французские ученые - Ж. Амель и Ж. Лагард) считают, что экономическое право призвано регулировать хозяйственные отношения[17].

В общем, можно сделать вывод о том, что в зарубежной юридической литературе сторонники широкого понимания хозяйственного права включают в него нормы различных отраслей права (гражданского, административного, финансового, трудового, международного, уголовного и других отраслей права), регулирующие отношения, возникающие в процессе осуществления хозяйственной деятельности.

1.3. Этапы возникновения и развития предпринимательского (хозяйственного) права

С учетом того, что торговое право никогда не существовало обособлено в правовой системе Казахстана (в частности, в период вхождения в состав Российской империи), а впоследствии и хозяйственное право (в период вхождения в состав СССР) в развитии предпринимательского (хозяйственного) права можно выделить два основных этапа.

Первый этап - это становление и развитие хозяйственного права, который характеризуется сосуществованием частного и государственного секторов экономики и необходимостью правовой регламентации нового типа экономики (социалистической), а также созданием основ социалистической правовой системы и социалистического законодательства. Начавшийся в 20-30 г.г. ХХ в., а затем после двадцатилетнего перерыва в 60-80 г.г. ХХ в., он завершился формированием хозяйственного права как самостоятельной отрасли права. В этот период хозяйственное право занимает одно из ведущих мест в системе социалистического права, исследованию теории хозяйственного права были посвящены серьезные монографические работы таких известных ученых, как Л.И. Абалкин, Г.Л. Знаменский, В.В. Лаптев, В.К. Мамутов, М.Г. Масевич, В.А. Рахмилович, М.К. Сулейменов, И.А. Танчук, Р.О. Халфина и др.

Именно хозяйственное право должно было обеспечить успешную реализацию так называемой «перестройки», начавшейся во второй половине 80-х годов ХХ в., когда на первый план вышли вопросы совершенствования методов хозяйствования, ускорения развития научно-технического прогресса, повышения качества продукции, развития научно-технического сотрудничества и внешнеэкономической деятельности. Однако этим идеям не суждено было воплотиться, начался процесс распада СССР и образования новых независимых государств.

Второй этап - это этап трансформации хозяйственного права в предпринимательское право, который начинается практически с момента обретения Республикой Казахстан независимости и продолжается до настоящего времени. Закон Казахской ССР «О свободе хозяйственной деятельности и развитии предпринимательства в Казахской ССР» от 11 декабря 1990 г. положил начало формированию специального законодательства Казахстана о предпринимательской деятельности и становлению предпринимательского права.

Вместе с тем, следует отметить, что первоначально в связи с вступлением бывших союзных республик на рыночный путь развития экономики, роль и значение хозяйственного права стали снижаться. Это было вызвано тем, что на смену плановой экономики и хозяйственно-правовым механизмам государственного управления пришла экономика открытого типа, и стали формироваться рыночные механизмы ее регулирования. Конечно, в новых условиях уже потеряли свою актуальность проблемы развития хозрасчета, самоокупаемости предприятий, самофинансирования и т.д., с появлением частной собственности (в т.ч., и иностранной) возникла необходимость в законодательном закреплении ее защиты и неприкосновенности. В короткие сроки нужно было создать практически с нуля законодательство, которое соответствовало бы требованиям рынка. Тогда как огромный массив хозяйственного законодательства оказался просто невостребованным в условиях перехода к рынку. В конечном счете, с принятием в 1994 г. нового Гражданского Кодекса Республики Казахстан предпринимательские отношения вошли в состав предмета гражданского законодательства. Соответственно, хозяйственные (предпринимательские) отношения по горизонтали были отнесены к сфере регулирования гражданского законодательства, а хозяйственные отношения по вертикали, не вошедшие в эту сферу, были отнесены к сфере регулирования административного законодательства. Вместе с тем, это не означает, что предпринимательское законодательство «растворилось» в гражданском и административном законодательстве. С принятием специальных законодательных актов о свободе хозяйственной деятельности и развитии предпринимательства оно начало формироваться как отрасль законодательства. Поэтому начальный период в развитии предпринимательского права можно охарактеризовать как период формирования специального законодательства о частном предпринимательстве.

Последовавшие затем перемены, приведшие к систематизации законодательства о частном предпринимательстве и принятию единого законодательного акта в этой области - Закона РК «О частном предпринимательстве» от 31 января 2006 г., свидетельствуют о новой ступени в развитии предпринимательского законодательства и предпринимательского права суверенного Казахстана.

Вопросы для самоконтроля:

1. В какой стране возникло торговое право и что оно собой представляло?

2. В какой стране впервые было кодифицировано торговое законодательство?

3. Что такое дуализм частного права, и для каких стран он характерен?

4. Что представляет собой концепция единого частного права, и в каких странах она нашла свое применение?

5. В чем заключаются преимущества и недостатки основных школ хозяйственного права?

6. Какие подходы к пониманию сущности и правовой природы предпринимательского (хозяйственного) существуют в современной юридической литературе стран СНГ?

7. В чем особенности решения вопроса о месте предпринимательского права в системе права, сложившегося в западном правоведении?

8. Чем характерен первый этап в становлении предпринимательского (хозяйственного) права Казахстана?

9. Сформулируйте особенности второго этапа в развитии предпринимательского (хозяйственного) права Казахстана.

Глава 2. ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ (ХОЗЯЙСТВЕННОЕ) ПРАВО
КАК КОМПЛЕКСНАЯ ОТРАСЛЬ ПРАВА

2.1. Предмет и методы правового регулирования
предпринимательского (хозяйственного) права

Предмет правового регулирования - однородная группа общественных отношений, допускающая применение к ним единой правовой формы. Он выступает решающим и квалифицирующим критерием системы права. Наличие специфического предмета регулирования характерно не только для основных (самостоятельных) отраслей права, но и для комплексных отраслей права.

Традиционно в составе предмета предпринимательского (хозяйственного) права выделяют три группы отношений: 1) предпринимательские имущественные (горизонтальные отношения); 2) предпринимательские управленческие (вертикальные отношения); 3) предпринимательские внутрифирменные (корпоративные отношения)[18].

В первую группу отношений входят отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской (хозяйственной) деятельности, в т.ч. не только коммерческие отношения, возникающие при осуществлении предпринимателем своей деятельности, но и некоммерческие отношения, в том числе отношения организационно-имущественного характера по созданию и прекращению юридических лиц; отношения по организации и деятельности некоммерческих организаций, вступающих в предпринимательские отношения (например, бирж, потребительских кооперативов, общественных фондов и т.п.).

Вторую группу отношений составляют отношения по организации (регулированию) предпринимательской (хозяйственной) деятельности, которые складываются между субъектами этой деятельности и государственными или иными уполномоченными на то органами. Такие отношения являются публично-правовыми.

В третью группу отношений входят так называемые, внутрихозяйственные или внутрифирменные или корпоративные отношения, которые могут складываться как по горизонтали, так и по вертикали. Такие отношения возникают в пределах одного предприятия между его подразделениями, а также между ними и предприятием в целом.

Следовательно, в состав предмета предпринимательского (хозяйственного) права включены отношения по горизонтали (частно-правовые) и отношения по вертикали. Эти отношения носят публично-правовой характер (например, государство, реализуя публичные интересы общества, воздействует на экономические отношения, одновременно регулируя и контролируя их).

Таким образом, признаками, отличающими предпринимательские отношения от других видов общественных отношений, являются следующие: 1) предпринимательские отношения связаны с предпринимательской деятельностью, поскольку возникают в процессе ее осуществления; 2) непременным участником этих отношений выступает предприниматель или иной хозяйствующий субъект. Общественные отношения будут признаны предпринимательскими, только если они отвечают обоим этим признакам в совокупности.

Если характеристика предмета правового регулирования отвечает на вопрос, что (какие общественные отношения) его составляет, то характеристика метода отвечает на другой вопрос - как (какими правовыми способами и приемами) осуществляется указанное регулирование. Согласно этому метод правового регулирования - это способ или совокупность способов правового воздействия на участников правоотношений.

Предпринимательское право характеризуется применением двух методов регулирования отношений в равной степени: диспозитивного метода правового регулирования (основанного на равенстве сторон) и императивного метода правового регулирования (основанного на власти и подчинении). Так, при реализации норм, устанавливающих обязательные требования по лицензированию того или иного вида деятельности, будут применяться директивные предписания лицензирующего органа. При этом, если предписание лицензирующего органа является некомпетентным, то оно может быть оспорено в установленном порядке и признано незаконным. Здесь также следует учитывать, что государственное воздействие может быть не только ограничивающим, запрещающим и т.п., оно может носить и поощрительный, преференциальный характер. Потому публично-правовое регулирование, основанное на власти и подчинении, направленное на установление правил поведения субъектов предпринимательской деятельности, может быть выражено в формах запрета, ограничения, рекомендации, поощрения, освобождения от платы налога или льготного налогообложения и т.п.

Частно-правовое регулирование основано на равенстве участников предпринимательских отношений и, как правило, находит свое выражение в форме договора. В частно-правовых предпринимательских отношениях все субъекты, в том числе государство и административно-территориальная единица, выступают на равных началах с другими участниками этих отношений. Поэтому диспозитивный метод правового регулирования предпринимательских отношений имеет большое значение и оказывает позитивное воздействие на развитие предпринимательской деятельности.

2.2. Принципы предпринимательского (хозяйственного) права

Принципы предпринимательского (хозяйственного) права как основополагающие начала обеспечивают целенаправленное регулирование предпринимательских отношений.

Прежде всего, предпринимательские отношения регулируются на основе принципов, закрепленных в ст. 2 Гражданского кодекса Республики Казахстан, а именно:

1) принцип равенства участников регулируемых гражданским законодательством отношений (означает, что все субъекты гражданского права, в том числе субъекты предпринимательской деятельности обладают равными правами, и никто из них не может находиться в более привилегированном положении, чем другие - в соответствии с п. 3 ст. 4 Закона о частном предпринимательстве запрещается принятие государственными органами нормативных правовых актов, устанавливающих привилегированное положение отдельно взятых субъектов частного предпринимательства);

2) принцип неприкосновенности собственности (означает, что государство гарантирует собственникам - субъектам предпринимательской деятельности возможность реализации полномочий по владению, пользованию и распоряжению, принадлежащим им имуществом в полной мере - согласно п. 3 ст. 26 Конституции РК - никто не может быть лишен своего имущества иначе, как по решению суда);

3) принцип свободы договора (означает, что стороны вправе определить содержание соглашения в значительной степени по собственному усмотрению, но свобода договора, не является абсолютной, поэтому в определении содержания договора должно быть достигнуто оптимальное соотношение требований нормативных актов и усмотрений сторон договора);

4) принцип недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела (означает, что государственные органы, их должностные лица и любые другие лица не вправе вмешиваться в частные дела субъектов предпринимательской деятельности, если они не нарушают требований, установленных законодательством);

5) принцип беспрепятственного осуществления гражданских прав (означает, что субъекты предпринимательской деятельности реализуют свои права в полном объеме и без каких-либо ограничений, главное, чтобы это не затрагивало интересы и не ущемляло права других лиц);

6) принцип обеспечения восстановления нарушенных гражданских прав (его сущность заключается в том, что в случае нарушения установленных гражданских прав субъектам предпринимательской деятельности гарантируется их восстановление);

7) принцип судебной защиты гражданских прав (заключается в том, что субъекты предпринимательской деятельности имеют право на судебную защиту своих прав и законных интересов).

Также к числу принципов предпринимательского права следует отнести гражданско-правовые принципы, которые не нашли своего прямого выражения в правовых нормах, но принизывают всю систему гражданского законодательства: 1) принцип свободного перемещения товаров, работ и услуг (основан на правилах единого рынка, единого экономического пространства, которое не знает внутренних границ и не ограничивает свободу перемещения товаров, работ, услуг, финансовых средств, результатов творческой деятельности и т.д. как на территории одного государства, так и между различными государствами); 2) принцип защиты прав потребителей как участников предпринимательских отношений (включает в себя защиту прав и законных интересов потребителей); 3) принцип защиты прав и правомерных интересов кредитора (защита кредитора проявляется в возложении на должника всех неблагоприятных последствий неисполнения или ненадлежащего исполнения принятых на себя обязательств, а также в освобождении кредитора от риска случайного неисполнения обязательства и от бремени доказывания вины должника); 4) принцип защищенности гражданских прав (проявляется в абсолютном характере защиты гражданских прав, в свободе выбора для потерпевшей стороны органа защиты и способа защиты гражданских прав, а также в том, что потерпевший самостоятельно принимает решение об обращении или необращении за защитой нарушенного права).

Наконец, большое значение для регулирования предпринимательских отношений имеет принцип законности. Принцип законности относится к общеотраслевым принципам, присущим различным отраслям права, но в условиях рыночных отношений он приобретает особое и специфическое выражение. С одной стороны, юридические лица и граждане вправе осуществлять любые виды деятельности, если они не запрещены законом, а с другой - обязаны строго и неукоснительно соблюдать предписания закона.

Наряду с этим, в предпринимательском праве есть принципы, свойственные только ему (отраслевые принципы). Как известно принципами права признаются только те основные идеи и наиболее существенные моменты, которые нашли свое воплощение в праве. Однако принципы предпринимательского права как относительно молодой отрасли права еще не получили надлежащей законодательной регламентации, и их можно вычленить только путем анализа норм предпринимательского законодательства. Согласно п. 2 ст. 4 Закона РК «О частном предпринимательстве» от 31 января 2006 г. принципами государственного регулирования частного предпринимательства являются: 1) гарантия свободы частного предпринимательства и обеспечение его защиты и поддержки; 2) равенство всех субъектов частного предпринимательства на осуществление предпринимательской деятельности; 3) гарантия неприкосновенности и защиты частной собственности (собственности субъектов частного предпринимательства); 4) приоритет развития малого предпринимательства в Республике Казахстан; 5) участие субъектов частного предпринимательства в экспертизе проектов нормативных правовых актов, затрагивающих интересы частного предпринимательства. Из данного перечня в качестве принципов предпринимательского права можно назвать только принцип свободы частного предпринимательства и обеспечения его защиты и поддержки и принцип государственной поддержки малого предпринимательства (поскольку принципы равенства субъектов и неприкосновенности собственности - это принципы гражданского права, о которых уже говорилось выше). Также следует выделить еще два принципа предпринимательского права - это принцип государственного регулирования предпринимательства, и принцип свободы конкуренции и ограничении монополистической деятельности.

Принцип свободы частного предпринимательства и обес-печения его защиты и поддержки закрепляется в Конституции Республики Казахстан, Гражданском кодексе РК и в других нормативных актах, регулирующих предпринимательские отношения.

Так, в соответствии со ст. 10 ГК РК, государство гарантирует свободу предпринимательской деятельности и обеспечивает ее защиту и поддержку. Вместе с тем, свобода предпринимательской деятельности не абсолютна и может быть ограничена законодательством в общественных интересах. В частности, законодательными актами могут устанавливаться перечни работ, видов товаров и услуг, которые запрещены для частного предпринимательства, запрещены или ограничены для экспорта или импорта. Однако как следует из п. 1 ст. 3 Закона о частном предпринимательстве, частное предпринимательство может быть ограничено исключительно по основаниям, устанавливаемым в соответствии с законами РК.

Государственная поддержка частного предпринимательства понимается как комплекс государственных мер по стимулированию развития частного предпринимательства, созданию благоприятных правовых, экономических и социальных условий для реализации предпринимательской инициативы в РК (п. 3 ст. 1 Закона о частном предпринимательстве).

Принцип государственного регулирования предпринимательства выражается в применении государством экономических и административных (директивных) мер воздействия на поведение субъектов предпринимательской деятельности.

В настоящее время государственное регулирование, как правило, осуществляется с использованием экономических методов стимулирующего характера, направленных на повышение заинтересованности субъектов предпринимательской деятельности в увеличении объемов производства, внедрении новых технологий, приобретении нового современного оборудования, расширении ассортимента производимых товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг, а также повышении их качества.

Прямое (директивное) воздействие государства осуществляется для защиты публичных (общественных) интересов.

Принцип свободы конкуренции и ограничения монополистической деятельности является главным и неотъемлемым условием развития рыночной экономики. Данный принцип направлен на стимулирование конкурентоспособных участников предпринимательской деятельности, поскольку устраняет таких субъектов рынка, которые не способны выдержать конкурентную борьбу, и подлежат ликвидации как банкроты. При этом законодателем в качестве основных принципов конкуренции названы: 1) состязательность; 2) добросовестность; 3) законность; 4) соблюдение прав потребителей (ст. 4 Закона РК «О конкуренции» от 25 декабря 2008 г. № 112-IV ЗРК).

Действующим законодательством обеспечивается. При этом защищается только добросовестная конкуренция и не допускаются злоупотребления, направленные на подрыв предпринимательской деятельности конкурентов. В частности, к таким видам монополистической деятельности отнесены: 1) антиконкурентные соглашения субъектов рынка; 2) антиконкурентные согласованные действия субъектов рынка; 3) злоупотребление доминирующим или монопольным положением.

Наряду с этим, гражданским законодательством РК устанавливается возможность применения при наличии пробелов в законодательстве не только общих начал и смысла гражданского законодательства, но и требований добросовестности, разумности и справедливости.

Принцип государственной поддержки малого предпринимательства выражается в том, что законодатель в качестве приоритетного направления развития государственной политики в области защиты и поддержки частного предпринимательства специально выделил - оказание поддержки малому бизнесу. Государственная поддержка малого предпринимательства осуществляется по следующим направлениям: создание условий для использования субъектами малого предпринимательства государственных финансовых, статистических, материально-технических и информационных ресурсов, а также научно-технических разработок и технологий; разработку государственных, отраслевых (секторальных) и региональных программ развития малого предпринимательства; установление упрощенного порядка государственной регистрации и ликвидации субъектов малого предпринимательства; установление оптимального режима налогообложения; принятие программ кредитования малого предпринимательства; создание системы привлечения и использования инвестиций, в том числе иностранных, для поддержки и развития малого предпринимательства; обеспечение гарантированного объема закупа товаров (работ, услуг) для государственных нужд; организацию подготовки, переподготовки и повышения квалификации кадров путем развития существующих и создания новых учебных и исследовательских центров, консалтинговых организаций и информационных систем поддержки и развития малого предпринимательства; создание национальных институтов развития (п. 3 ст. 18 Закона о частном предпринимательстве).

В качестве еще одного принципа в Законе о частном предпринимательстве назван - принцип участия субъектов частного предпринимательства в экспертизе проектов нормативных правовых актов, затрагивающих интересы частного предпринимательства (абзац 4 п. 2 ст. 4). Сущность этого принципа заключается в том, что центральные государственные и местные исполнительные органы через экспертные советы направляют проекты нормативных правовых актов, затрагивающих интересы субъектов частного предпринимательства, в аккредитованные объединения субъектов частного предпринимательства для получения экспертного заключения. При этом, пояснительная записка к проекту нормативного правового акта, затрагивающего интересы субъектов частного предпринимательства, в обязательном порядке должна содержать результаты расчетов, подтверждающие снижение и (или) увеличение затрат субъектов частного предпринимательства в связи с введением в действие нормативного правового акта. Сроки введения в действие нормативного правового акта, затрагивающего интересы частного предпринимательства, должны устанавливаться исходя из сроков, необходимых субъекту частного предпринимательства для подготовки к осуществлению деятельности в связи с требованиями, устанавливаемыми законами РК. Порядок и сроки введения в действие нормативных правовых актов не должны наносить ущерб субъектам частного предпринимательства.

В законодательстве прямо предусмотрено, что проекты нормативных правовых актов, затрагивающих интересы субъектов частного предпринимательства, подлежат обязательному опубликованию (распространению) в средствах массовой информации, включая WEB-сайты в общедоступных телекоммуникационных сетях, до их рассмотрения в соответствующем органе или на заседании экспертного совета (п. 8 ст. 5 Закона о частном предпринимательстве).

2.3. Система предпринимательского (хозяйственного) права

Систему предпринимательского (хозяйственного) права как комплексной отрасли права составляют правовые институты, различающиеся между собой по объему и характеру воздействия на предпринимательские отношения. При этом институты предпринимательского (хозяйственного) права характеризуются тем, что образующие их нормы одновременно с этим составляют предмет регулирования других (основных) отраслей права. Дифференциация правовых институтов в рамках комплексной отрасли права производится с учетом того, насколько специфична и самостоятельна та или иная группа (совокупность) правовых норм. Сами правовые институты могут быть сгруппированы в две большие общности, получившие в теории права название «части» отрасли права - общая и особенная. Общепризнано, что общую часть составляют институты, отражающие сущность той или иной отрасли права, ее основополагающие идеи и начала, тогда как особенную часть образуют институты, показывающие отдельные специфические особенности отдельно взятой отрасли права.

Следовательно, общая часть предпринимательского права состоит из институтов и норм, определяющих основные начала осуществления предпринимательской деятельности, основные принципы и методы регулирования предпринимательских отношений. В частности, система общей части предпринимательского (хозяйственного) права включает следующие правовые институты, раскрывающие ее сущность как комплексной отрасли права: предпринимательские отношения, субъекты предпринимательского права; банкротство (несостоятельность); предпринимательская деятельность (понятие, признаки, виды и формы); государственное регулирование предпринимательской деятельности; предпринимательский договор; ответственность в сфере предпринимательской деятельности; защита прав предпринимателей (формы и способы защиты). Наряду с этим, в общей части предпринимательского права находят свое выражение предмет и метод правового регулирования предпринимательского права, принципы предпринимательского права, источники предпринимательского права, система предпринимательского права и другие важные для всей отрасли права вопросы.

Институты особенной части, иначе называемые как специальные правовые институты, призваны регулировать отдельные аспекты или виды отношений. Поэтому особенную часть предпринимательского права составляют такие правовые институты, как правовое регулирование биржевой деятельности; правовое регулирование инвестиционной деятельности; правовое регулирование внешнеэкономической деятельности; правовое регулирование банковской деятельности; правовое регулирование деятельности транспорта; правовое регулирование страховой деятельности; правовое регулирование архитектурной, градостроительной и строительной деятельности. В систему особенной части предпринимательского права также входят отдельные виды предпринимательских договоров, в том числе внешнеэкономические сделки, биржевые сделки, предпринимательские договоры в сфере недропользования.

Вопросы для самоконтроля:

1. Какое место занимает предпринимательское (хозяйственное) право в системе права?

2. Какие отношения составляют предмет правового регулирования предпринимательского (хозяйственного) права?

3. Охарактеризуйте методы правового регулирования предпринимательского (хозяйственного) права.

4. Каково соотношение общеотраслевых и отраслевых принципов предпринимательского (хозяйственного) права?

5. Раскройте содержание принципа свободы частного предпринимательства и обеспечения его защиты и поддержки.

6. В чем выражается принцип государственного регулирования предпринимательства?

7. Каковое значение принципа свободы конкуренции и ограничения монополистической деятельности?

8. Каковы особенности принципа государственной поддержки малого предпринимательства?

9. Дайте понятие системы предпринимательского (хозяйственного) права.

10. Назовите институты, составляющие общую и особенную части предпринимательского (хозяйственного права).

Глава 3. ОСНОВЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
В КАЗАХСТАНЕ

3.1. Законодательство Республики Казахстан о предпринимательской деятельности: этапы формирования и развития

Становление законодательства Казахстана о предпринимательской деятельности начиналось еще в советский период в 80-е годы ХХ в., когда, так называемая, «перестройка» привела к появлению кооперативного движения и активизации внешнеэкономической деятельности. Закон СССР «Об индивидуальной трудовой деятельности», принятый 19 ноября 1986 г., и Закон СССР «О кооперации в СССР», принятый 26 мая 1988 г., определили правовые основы осуществления индивидуальной деятельности граждан и юридических лиц как субъектов хозяйственной деятельности. Постановлением Совета Министров СССР «О дальнейшем развитии внешнеэкономической деятельности государственных, кооперативных и иных общественных предприятий, объединений и организаций» от 2 декабря 1988 г. № 1405 в качестве важнейшей задачи было определено - создание необходимых условий для активного включения предприятий, объединений, производственных кооперативов и иных организаций в различные формы внешнеэкономической деятельности на принципах валютной самоокупаемости, развития социалистической предприимчивости. Постановлением Совета Министров СССР «О мерах государственного регулирования внешнеэкономической деятельности» от 7 марта 1989 г. № 203 была установлена система государственного регулирования внешнеэкономической деятельности, включавшая регистрацию участников внешнеэкономических связей; декларирование товаров и иного имущества, перемещаемых через государственную границу СССР; порядок экспорта и импорта отдельных товаров общегосударственного назначения; меры оперативного регулирования внешнеэкономических связей.

Вышеназванными нормативными актами определился переход к осуществлению реформ в области хозяйственной (в т.ч. внешнеэкономической) деятельности и формированию системы предпринимательского законодательства. По данным на октябрь 1987 г. в СССР было создано 12 совместных предприятий, а на 15 мая 1989 г. зарегистрировано уже 448 совместных предприятий (из них 386 - с участием фирм капиталистических и развивающихся стран), 22 международных объединения, 2 совместные организации и 49 филиалов совместных хозяйственных организаций[19].

В международно-правовой сфере также происходят кардинальные изменения: СССР начинает заключать двусторонние соглашения о взаимном поощрении и взаимной защите капиталовложений с так называемыми капиталистическими странами. В течение 1989-1990 гг. было заключено 14 соглашений с иностранными государствами о поощрении и взаимной защите капиталовложений (в отношении которых Российская Федерация продолжает осуществлять права и выполнять обязанности, руководствуясь международными нормами о правопреемстве государств в отношении договоров[20]). В частности, были заключены соглашения с Правительствами Финляндской Республики, Королевства Бельгии и Великого Герцогства Люксембург, Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии, Федеративной Республики Германия, Французской Республики, Канады, Итальянской Республики, Королевством Нидерландов, Австрийской Республикой, Испанией, Швейцарским Федеральным Советом и др.

Также немаловажно, что один из оплотов международной финансовой системы - Европейский банк реконструкции и развития (ЕБРР) был создан в 1990 г. именно с целью способствовать переходу к рыночной экономике в государствах бывшего СССР, странах Центральной и Восточной Европы, включая содействие приватизации и разгосударствлению предприятий, их перестройке и модернизации. Как и другие международные финансовые институты (например, МБРР, МВФ) ЕБРР предоставляет консультативные услуги при разработке программ развития с целевыми инвестициями[21].

В сложившихся условиях бурного развития хозяйственной деятельности уже было предопределено принятие Закона Казахской ССР «О свободе хозяйственной деятельности и развитии предпринимательства в Казахской ССР» от 11 декабря 1990 г. (аналогичные законодательные акты были приняты тогда во всех союзных республиках). Данный закон впервые провозгласил принцип свободы предпринимательской деятельности и допустил к участию в предпринимательской деятельности граждан Казахской ССР, лиц без гражданства, юридических лиц РК, иностранных физических и юридических лиц. Закон Казахской ССР «Об иностранных инвестициях» от 7 декабря 1990 г. был направлен на формирование в республике экономики открытого типа и должен был способствовать скорейшему переходу страны на общепринятые в мировой практике принципы хозяйствования. В этот же период в Казахстане был заключен первый внешнеэкономический договор, сторонами которого являлись Советский Союз и американская корпорация «Шеврон» (в 1993 г. данный договор был перезаключен между РК и корпорацией «Шеврон»).

Первый этап в развитии предпринимательского законодательства характеризуется тем, что в этот период создавалась правовая основа деятельности субъектов предпринимательской деятельности. Об этом свидетельствуют принятые тогда законодательные акты, такие как Закон РК «Об обращении ценных бумаг и фондовой бирже в Республике Казахстан» от 11 июня 1991 г.; Закон РК «О хозяйственных товариществах и акционерных обществах» от 21 июня 1991 г.; Закон РК «О концессиях в Республике Казахстан» от 23 декабря 1991 г.; Закон РК «О налоговой системе в Республике Казахстан» от 25 декабря 1991 г. и др.

Особое значение для развития предпринимательской деятельности в этот период оказал Закон РК «О защите и поддержке частного предпринимательства» от 4 июля 1992 г. № 1543-ХII, который определил основные формы и способы защиты частного предпринимательства и его поддержки, закрепил политику отказа от прямого вмешательства государства в частную предпринимательскую деятельность, максимальную свободу частных предпринимателей, охрану коммерческой тайны и ответственность государственных органов и должностных лиц за нарушение прав частных предпринимателей.

Важную роль в становлении национальной системы законодательства сыграла кодификация гражданского законодательства. Гражданский кодекс РК (общая часть) был принят 27 декабря 1994 г. (одновременно с Законом РК «Об иностранных инвестициях»), с момента введения его в действие (с 1 марта 1995 г.) были признаны утратившими силу преамбула, ст.ст. 1-223 Гражданского кодекса Казахской ССР 1963 г.; ст.ст. 1-73 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. (остальные статьи Гражданского кодекса и Основ гражданского законодательства продолжали действовать до 1 июля 1999 г., т.е. до введения в действие Особенной части Гражданского кодекса РК); Законы РК «О собственности», «О предприятиях», «О залоге» 1991 г. Гражданский кодекс представляет собой основной специальный нормативный акт в области регулирования частно-правовых отношений (в том числе и предпринимательских отношений).

Таким образом, данный период представляет собой начальный этап развития рыночных отношений в Республике Казахстан и создания совершенно новой законодательной системы независимого и суверенного государства в целом; и системы предпринимательского законодательства Казахстана в частности.

Началом второго этапа в развитии предпринимательского законодательства послужило введение в действие Законов Республики Казахстан «О государственной поддержке малого предпринимательства» от 19 июня 1997 г. № 131-I и «Об индивидуальном предпринимательстве» от 19 июня 1997 г. № 135-I. Закон о государственной поддержке малого предпринимательства закрепил следующие принципы государственной поддержки малого предпринимательства: принцип приоритета развития малого предпринимательства в РК; принцип комплексности государственной поддержки малого предпринимательства; принцип доступности инфраструктуры поддержки малого предпринимательства и осуществляемых мер для всех субъектов малого предпринимательства; принцип международного сотрудничества в области поддержки и развития малого предпринимательства. Закон об индивидуальном предпринимательстве был направлен на реализацию установленного Конституцией РК права граждан на свободу предпринимательской деятельности, формирование системы государственных гарантий для индивидуального предпринимательства.

В качестве законодательного акта, оказавшего позитивное воздействие на предпринимательские отношения, можно назвать Закон РК «О государственной поддержке прямых инвестиций» от 28 февраля 1997 г., которым определялись такие основные задачи, как: внедрение новых технологий, передовой техники и ноу-хау; насыщение внутреннего рынка высококачественными товарами и услугами; государственная поддержка и стимулирование отечественных производителей; развитие экспортоориентированных и импортозамещающих производств; создание новых рабочих мест; улучшение окружающей природной среды; и т.п. В соответствии с данным актом предоставлялись серьезные преференции и льготы при осуществлении инвестирования в приоритетных секторах экономики (том числе, инвестиционные налоговые преференции, освобождение от уплаты таможенных платежей, предоставление натурных грантов). Приоритетными секторами экономики были признаны: 1) производственная инфраструктура; 2) обрабатывающая промышленность; 3) объекты города Акмолы (Астаны); 4) жилье, объекты социальной сферы и туризма; 5) сельское хозяйство. Государство определило те сектора экономики, развитие которых является приоритетным, и те меры стимулирования и поддержки, которые будут предоставлены в этом случае, все это активизировало предпринимателей и способствовало планомерному развитию экономики.

Также в определенной мере стимулировал предпринимательскую деятельность с участием субъектов малого предпринимательства Закон РК «О государственных закупках» от 16 июля 1997 г. № 163- I, который в качестве меры поддержки субъектов малого предпринимательства при осуществлении государственных закупок закрепил обязательное резервирование до 10% от общего объема государственных закупок отдельных видов товаров (работ, услуг) для организации закупок у субъектов малого предпринимательства (п. 1 ст. 25-2).

Третий этап берет свое начало с введения в действие Закона РК «О частном предпринимательстве» от 31 января 2006 г., который систематизировал нормы, регулирующие предпринимательскую деятельность, и объединил их в едином законодательном акте. На смену многочисленных актов, регулировавших предпринимательские правоотношения, был принят один законодательный акт, установивший общие начала осуществления предпринимательской деятельности в РК.

В результате, в нашей стране есть Гражданский кодекс, который является главным законодательным актом, регулирующим рыночные отношения, и специальное законодательство о предпринимательстве. Такое соотношение способствует единообразному применению правовых норм, регулирующих предпринимательские отношения, и свидетельствует о единстве частно-правового регулирования. Вместе с тем, как уже говорилось, в отдельных странах СНГ наряду с Гражданским кодексом принят и действует Хозяйственный кодекс (в Украине). Вместе с тем, дуализм частного права вряд ли будет способствовать совершенствованию и повышению эффективности, как гражданского, так и предпринимательского законодательства. По сути дела получается, что Хозяйственный кодекс, хотя и облаченный в форму кодифицированного закона, останется специальным актом, регулирующим отношения в сфере предпринимательской деятельности, учитывая его вторичность по сравнению с Гражданским кодексом. На данном этапе развития рыночных отношений не столь актуально, чтобы процесс развития законодательства о предпринимательстве обязательно завершился его кодификацией, более значимым является приведение его в соответствие с международными стандартами и реалиями сегодняшнего дня.

3.2. Система предпринимательского законодательства
Республики Казахстан

Систему предпринимательского законодательства РК составляют Конституция РК, ГК РК и другие нормативные правовые акты, которые можно объединить в следующие группы.

В первую группу входят специальные нормативные правовые акты, устанавливающие основные начала осуществления предпринимательской деятельности - это Закон РК «О хозяйственных товариществах» от 2 мая 1995 г. № 2255; Закон РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» от 22 апреля 1998 г. № 220-I; Закон РК «О комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинге) от 24 июня 2002 г. № 330-II; Закон РК «О частном предпринимательстве» от 31 января 2006 г. № 124-III; Закон РК «О лицензировании» от 11 января 2007 г. № 214- III; Закон РК «О конкуренции» от 25 декабря 2008 г. № 112-IV ЗРК; Указ Президента РК «О защите прав граждан и юридических лиц на свободу предпринимательской деятельности» от 27 апреля 1998 г. № 3928; распоряжение Президента РК «О дополнительных мерах по защите прав граждан и юридических лиц на свободу предпринимательской деятельности» от 28 мая 1999 г. № 49; постановление Правительства РК «Об образовании Совета предпринимателей» от 23 апреля 2005 г. № 1560; постановление Правительства РК «Об утверждении Типового положения об экспертных советах по вопросам предпринимательства» от 2 июня 2006 г. № 496; постановление Правительства РК «Об утверждении Правил проведения аккредитации объединений субъектов частного предпринимательства» от 31 мая 2006 г. № 477; и др.

Во вторую группу входят нормативные правовые акты о государственной поддержке малого предпринимательства - постановление Правительства РК «Об утверждении Правил проведения государственными органами проверок деятельности субъектов малого предпринимательства» от 17 июня 2003 г. № 572; постановление Правительства РК «Об утверждении Правил предоставления субъектам малого предпринимательства в имущественный наем (аренду) или доверительное управление с правом последующей безвозмездной передачи в собственность неиспользуемых объектов республиканской государственной собственности» от 4 апреля 2003 г. № 327; постановление Правительства РК «Об утверждении Программы ускоренных мер по развитию малого и среднего предпринимательства в Республике Казахстан на 2005-2007 годы» от 12 мая 2005 г. № 450 и др.

Третью группу составляют акты о государственной поддержке инновационной деятельности - Закон РК «О науке» от 9 июля 2001 г. № 225-II; Закон РК «О государственной поддержке инновационной деятельности» от 23 марта 2006 г. № 135-III; Указ Президента РК «О мерах по дальнейшему повышению конкурентоспособности национальной экономики в рамках индустриально-инновационной политики Республики Казахстан» от 16 марта 2006 г. № 65; распоряжение Премьер-министра РК «О мерах по реализации Закона Республики Казахстан «О государственной поддержке инновационной деятельности» от 17 июля 2006 г. № 206-р; и др.

Четвертую группу составляют нормативные правовые акты о защите прав потребителей - Закон РК «О защите прав потребителей» от 4 мая 2010 г. № 274-IV; Закон РК «О естественных монополиях» от 9 июля 1998 г. № 272-I; Закон РК «О потребительском кооперативе» от 8 мая 2001 г. № 197-II; Закон РК «О сельском потребительском кооперативе водопользователей» от 8 апреля 2003 г. № 404-II; Закон РК «О качестве и безопасности пищевых продуктов» от 8 апреля 2004 г. № 543-II; распоряжение Премьер-министра РК «Вопросы совершенствования нормативной правовой базы по защите прав потребителей в Республике Казахстан» от 21 октября 1999 г. № 151-р; и др.

В пятую группу входят нормативные правовые акты о поддержке отечественных товаропроизводителей - Закон РК «О мерах защиты внутреннего рынка при импорте товаров» от 28 декабря 1998 г. № 337-I; Закон РК «Об антидемпинговых мерах» от 13 июля 1999 г. № 421-I; Закон РК «О субсидиях и компенсационных мерах» от 16 июля 1999 г. № 441-I; Закон РК «О государственном оборонном заказе» от 19 января 2001 г. № 146-II; Закон РК «О государственных закупках» от 16 мая 2002 г. № 321-II; постановление Правительства РК «О реализации мер по поддержке отечественных товаропроизводителей» от 13 ноября 1998 г. № 1162; постановление Правительства РК «О Правилах отбора инвестиционных проектов, кредитуемых в рамках мер поддержки отечественных товаропроизводителей» от 12 сентября 2000 г. № 1384; и др.

Шестую группу образуют нормативные правовые акты, регулирующие отдельные виды предпринимательской деятельности - Закон РК «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» от 31 августа 1995 г. № 2444; Закон РК «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» от 31 марта 1998 г. № 214-I; Закон РК «Об аудиторской деятельности» от 20 ноября 1998 г. № 304-I; Закон РК «Об оценочной деятельности в Республике Казахстан» от 30 ноября 2000 г. № 109- II; Закон РК «О страховой деятельности» от 18 декабря 2000 г. № 126-II; Закон РК «О туристской деятельности в Республике Казахстан» от 13 июня 2001 г. № 211-II; Закон РК «Об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности в Республике Казахстан» от 16 июля 2001 г. № 242-II; Закон РК «Об инвестициях» от 8 января 2003 г. № 373-II; Закон РК «О рынке ценных бумаг» от 2 июля 2003 г. № 461-II; Закон РК «О регулировании торговой деятельности» от 12 апреля 2004 г. № 544-II; Закон РК «О валютном регулировании и валютном контроле» от 13 июня 2005 г. № 57-III; Закон РК «О долевом участии в жилищном строительстве» от 7 июля 2006 г. № 180-III ЗРК; Закон РК «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 26 июля 2007 г. № 310-III ЗРК; Закон РК «О товарных биржах» от 4 мая 2009 г. № 155; и др.

В седьмую группу могут быть объединены нормативные правовые акты общего характера, регулирующие отдельные аспекты предпринимательской деятельности - Уголовный кодекс РК от 16 июля 1997 г. № 167-I; Кодекс РК об административных правонарушениях от 30 января 2001 г. № 155-II; Таможенный кодекс РК от 5 апреля 2003 г. № 401-II; Кодекс РК «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (Налоговый кодекс) от 10 декабря 2008 г. № 99-IV ЗРК; Закон РК «О транспорте в Республике Казахстан» от 21 сентября 1994 г. № 156-XIII; Закон РК «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» от 17 апреля 1995 г. № 2198; Закон РК «О государственном предприятии» от 19 июня 1995 г. № 2335; Закон РК «Патентный закон Республики Казахстан» от 16 июля 1999 г. № 427-I; Закон РК «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» от 26 июля 1999 г. № 456-I; Закон РК «Об акционерных обществах» от 13 мая 2003 г. № 415-II; и др.

Также в систему законодательства РК о предпринимательской деятельности входят международные договоры РК (поскольку общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РК являются составной частью ее правовой системы). Среди многосторонних договоров, непосредственно связанных с регулированием предпринимательских отношений, особо можно назвать Конвенцию ООН о договоре международной купли-продажи товаров 1980 г. (Венскую конвенцию), представляющую собой международную унификацию материально-правовых норм о купле-продаже, Вашингтонскую Конвенцию 1965 г. «О порядке урегулирования инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами», в соответствии с которой был создан Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (ИКСИД); и др.

К числу международных договоров регионального характера можно отнести - Соглашение «О поддержке и развитии малого предпринимательства в государствах - участниках СНГ» (г. Москва, 17 января 1997 г.)[22]; Соглашение «О создании благоприятных условий для занятий малым предпринимательством в государствах - участниках Договора об углублении интеграции в экономической и гуманитарной областях» от 29 марта 1996 г. (г. Москва, 24 ноября 1998 г.)[23]; Соглашение о правовом обеспечении формирования Таможенного союза и Единого экономического пространства (г. Москва, 26 октября 1999 г.)[24]; Соглашение об основных направлениях сотрудничества государств-участников Содружества Независимых Государств в области защиты прав потребителей (Москва, 25 января 2000 г.)[25]; и др.

Наряду с этим существенное значение в регулировании предпринимательских отношений имеют двусторонние международные соглашения. В частности:

1) двусторонние соглашения РК о взаимном поощрении и защите инвестиций (Договор между РК и ФРГ о поощрении и взаимной защите капиталовложений (г. Бонн, 22 сентября 1992 г.)[26]; Соглашение между РК и Республикой Турция о взаимном содействии защите инвестиций (г. Алма-Ата, 1 мая 1992 г.)[27].; Соглашение о поощрении и взаимной защите инвестиций между РК и Королевством Нидерландов (г. Гаага, 22 ноября 2002 г.)[28]; и др.);

2) соглашения об избежании двойного налогообложения (Конвенция между Правительством РК и Правительством США об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал (г. Алматы, 24 октября 1993 г.)[29]; Соглашение между Правительством РК и Правительством Китайской Народной Республики об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доход (г. Астана, 12 сентября 2001 г.)[30]; Соглашение между Правительством РК и Правительством Малайзии об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доход (г. Куала-Лумпур, 26 июня 2006 г.)[31]; Соглашение между Правительством РК и Правительством Республики Сингапур об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доход (Сингапур, 19 сентября 2006 г.)[32]; и др.);

3) договоры о мире и сотрудничестве (в том числе и в экономической сфере - Соглашение между Правительством РК и Правительством Грузии о свободной торговле (Алматы, 11 ноября 1997 г.)[33]; Соглашение между РК и Королевством Испания о сотрудничестве в области экономики и промышленности (г. Мадрид, 23 марта 1994 г.)[34]; Соглашение между Правительством РК и Правительством Турецкой Республики о сотрудничестве и административной взаимопомощи в таможенных делах (г. Анкара, 22 мая 2003 г.)[35]; и др.).

Вопросы для самоконтроля:

1. Когда и в силу каких причин начало формироваться законодательство Казахстана о предпринимательской деятельности?

2. Какие изменения произошли во внешнеэкономической деятельности?

3. Когда впервые в Казахстане был провозглашен принцип свободы предпринимательской деятельности?

4. Дайте характеристику первого этапа в развитии предпринимательского законодательства Казахстана.

5. В чем специфика второго этапа в развитии предпринимательского законодательства Республики Казахстан?

6. Сформулируйте особенности третьего этапа в развитии предпринимательского законодательства Республики Казахстан.

7. Какая система частного права характерна для Республики Казахстан?

8. Назовите основные нормативные правовые акты, составляющие систему предпринимательского законодательства Республики Казахстан.

9. Какие международные договоры входят в систему предпринимательского законодательства Республики Казахстан?

4. ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ
(ПОНЯТИЕ, ВИДЫ И ФОРМЫ)

4.1. Понятие и признаки предпринимательской деятельности

Предпринимательство представляет собой одну из сфер человеческой деятельности, тогда как предпринимательская деятельность - это совокупность действий по организации и осуществлению предпринимательства. Предпосылками развития предпринимательства являются объективные экономические законы, опосредующие товарно-денежные отношения, экономические закономерности стабильного развития экономики страны, региона.

Предпринимательская деятельность - это вид хозяйственной деятельности, представляющей собой самостоятельную, инициативную деятельность субъекта предпринимательской деятельности, направленную на получение прибыли (дохода). В свою очередь, хозяйственная деятельность - это один из видов экономической деятельности по производству товаров, выполнению работ и оказанию слуг, осуществляемый в соответствии с правилами, установленными органами государственной власти и управления, а также хозяйствующими субъектами. Экономическая деятельность - это любая деятельность в сфере экономики, направленная на организацию, развитие производства, торговли, транспорта, услуг, бытового обслуживания и т.д. Экономическая деятельность находит свое выражение в процессе воспроизводства материальных и духовных благ, включающего производство, распределение, обмен и потребление.

Если соотносить эти понятия, то можно выявить следующее: предпринимательская деятельность - это такая хозяйственная деятельность, которая основана на предпринимательском риске и направлена на систематическое извлечение прибыли (дохода). Хозяйственная деятельность шире, чем предпринимательская деятельность, поскольку для ее осуществления не требуется наличие особого статуса предпринимателя, заниматься ею могут и некоммерческие организации (если это соответствует целям их деятельности и не противоречит закону). Экономическая деятельность - это самое широкое понятие, оно охватывает все товарное производство, и направлено на удовлетворение потребностей человека, обеспечение его жизнедеятельности. Экономическая деятельность является видом общеполезной (социальной) деятельности, осуществляемой в сфере экономики любыми праводееспособными лицами, а также некоторыми коллективными образованиями без статуса юридического лица, публичными образованиями в целях создания материальных и духовных (нематериальных) благ, удовлетворения разнообразных потребностей индивида (человека), членов общества в целом за счет получаемого экономического дохода[36].

В законодательстве РК вместо понятия «предпринимательская деятельность» введен термин «предпринимательство» (соответственно чему выделяются государственное и частное предпринимательство). Так, под «частным предпринимательством» понимается инициативная деятельность субъектов частного предпринимательства, направленная на получение дохода, основанная на собственности самих субъектов частного предпринимательства и осуществляемая от имени субъектов частного предпринимательства, за их риски и под их имущественную ответственность (п.5 ст.1 Закона РК о частном предпринимательстве). Следовательно, законодатель в качестве признаков частного предпринимательства называет: 1) инициативность; 2) получение дохода; 3) наличие собственности; 4) риск предпринимателя; 5) самостоятельная имущественная ответственность предпринимателя.

Поэтому к числу законодательных признаков предпринимательской деятельности следует отнести следующие: 1) инициативность и самостоятельность предпринимательской деятельности; 2) наличие собственности; 3) рисковый характер; 4) направленность на получение прибыли (дохода).

Инициативность и самостоятельность предпринимательской деятельности означают свободу выбора предпринимателем направлений и методов работы, независимое принятие решений, недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, беспрепятственное осуществление прав, обеспечение их соблюдения, их судебную защиту. Предприниматель вправе самостоятельно определять любые, не противоречащие законодательству условия договора, устанавливать круг своих прав и обязанностей. Вместе с тем, инициативность и самостоятельность предпринимателя находят свое выражение в личном риске и личной имущественной ответственности, которая согласно ГК РК является повышенной (поскольку наступает независимо от вины предпринимателя). Единственным основанием освобождения предпринимателя от ответственности являются обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор). Наконец, деятельность предпринимателя может быть ограничена законом, но лишь по вопросам, отнесенным к исключительной компетенции государства (защита основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства).

Наличие собственности является основой осуществления предпринимателем своей деятельности. Согласно п. 4 ст. 26 Конституции РК каждый имеет право на свободное использование своего имущества для любой законной предпринимательской деятельности. Наряду с этим, обладание определенным имуществом делает возможным занятие предпринимательской деятельностью, т.е. является необходимым условием для осуществления предпринимательской деятельности. ГК РК прямо закрепляет, что юридическим лицом является организация, которая имеет на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления обособленное имущество (п. 1 ст. 33), поэтому отсутствие обособленного имущества приводит к тому, что та или иная организация не может быть признана юридическим лицом и, соответственно, субъектом предпринимательской деятельности.

Рисковый характер предпринимательской деятельности обусловлен спецификой рыночных отношений. Риск предпринимательской деятельности включает в себя как риск невыполнения или ненадлежащего выполнения договорных обязательств контрагентом, так и риск гибели или порчи имущества, используемого для осуществления предпринимательской деятельности, неполучение возможных выгод, дохода от предпринимательской деятельности. Поэтому весь комплекс ответственности по осуществлению предпринимательской деятельности лежит на предпринимателе. Понятие риска связано с понятием возможных убытков, причем в предпринимательской деятельности не имеет значения природа возникновения этих убытков, т.е. возникли эти убытки случайно, по неосторожности или в результате чьей-то недобросовестности, умысла. Это имеет значение только с точки зрения возможности восполнить в установленном порядке понесенные убытки.

Важным признаком предпринимательской деятельности является извлечение прибыли, доходов, получение взаимовыгодных результатов. Прибыль может быть выражена как в виде денежных средств, так и в виде других материальных и нематериальных ценностей. Это могут быть проценты от вложенного капитала, доля или вся прибыль от осуществления предпринимательской деятельности. Получение дохода может быть сопряжено с трудовым участием в любой форме, в том числе и с участием своего капитала. Размеры и возможности использования этих доходов никем и ничем не могут быть ограничены, предприниматель может самостоятельно распоряжаться прибылью от предпринимательской деятельности, оставшейся после уплаты налогов и других обязательных платежей в бюджет государства.

Еще одним признаком, имеющим существенное значение (но не получившим закрепление в действующем законодательстве), можно признать систематичность осуществления предпринимательской деятельности. Систематичность предпринимательской деятельности означает, что данная деятельность не носит разовый характер и осуществляется в течение длительного или даже не определенного времени. При этом конкретные фактические действия, составляющие содержание предпринимательской деятельности, должны быть направлены на получение прибыли и достижение конкретного конечного предпринимательского результата, который может выражаться в пользовании имуществом, продаже товаров, выполнении работ или оказании услуг.

Наконец, признаком предпринимательской деятельности можно назвать ее легализованный характер, т.е. наличие у субъекта предпринимательской деятельности официального статуса предпринимателя, который приобретается в результате регистрации в соответствующих государственных органах в качестве предпринимателя: юридического лица или гражданина-предпринимателя без образования юридического лица, в качестве индивидуального предпринимателя. Хотя, возможно осуществление предпринимательской деятельности и без государственной регистрации, но данные лица не становятся предпринимателями автоматически, а, наоборот, могут быть привлечены к ответственности за незаконное предпринимательство, т.е. предпринимательство, осуществляемое без регистрации либо без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, а равно занятие запрещенными видами деятельности, если эти деяния причинили крупный ущерб гражданину, организации или государству либо сопряжены с извлечением доходов в крупном размере или производством, хранением либо сбытом подакцизных товаров в значительных размерах (ст.190 УК РК).

4.2. Формы и виды предпринимательства

Основными формами предпринимательства в РК являются частное и государственное предпринимательство. Гражданским кодексом РК проводится разграничение между частным и государственным предпринимательством в зависимости от формы собственности - частное предпринимательство основано на частной собственности, а государственное - на праве хозяйственного ведения государственного предприятия (п. 1 ст. 10 ГК РК). Под государственным предпринимательством следует понимать не предпринимательскую деятельность самого государства, а предпринимательство, осуществляемое государственными предприятиями на праве хозяйственного ведения. Государство может быть субъектом предпринимательской деятельности и выступать в двух качествах: как регулятор предпринимательских отношений (вертикальные отношения) и как обычный участник предпринимательских отношений (горизонтальные отношения). В последнем случае как раз таки идет речь о государственном предпринимательстве. Следовательно, основной организационно-правовой формой государственного предпринимательства является государственное предприятие.

Также участником предпринимательских отношений может быть и дочернее предприятие, правом создания которых обладают только предприятия на праве хозяйственного ведения (ст. 46 Закона РК «О государственном предприятии» от 19 июня 1995 г. № 2335).

Наконец, в зависимости от вида государственной собственности можно выделить следующие виды государственных предприятий: 1) республиканские государственные предприятия (т.е. предприятия, находящиеся в республиканской собственности); 2) коммунальные государственные предприятия (предприятия, находящиеся в коммунальной собственности) (п. 2 ст. 1 Закона о госпредприятии).

Наряду с этим, особыми организационно-правовыми формами государственного предпринимательства выступают национальные компании и национальные холдинги. Национальной компанией является созданное по решению Правительства РК акционерное общество, контрольный пакет акций которого принадлежит государству или национальному холдингу, и осуществляющее деятельность в стратегически важных отраслях, составляющих основу национальной экономики, за исключением случаев, предусмотренных законодательством (ст. 34 Закона РК «Об акционерных обществах» от 13 мая 2003 г. № 415-II).

Национальным холдингом является акционерное общество, учредителем и единственным акционером которого является Правительство РК, созданное для эффективного управления принадлежащими ему на праве собственности пакетами акций национальных компаний и иных акционерных обществ.

К числу участников предпринимательских отношений следует отнести национальные управляющие компании и национальные институты развития. Национальной управляющей компанией является акционерное общество, учредителем и единственным акционером которого является Правительство РК, имеющее основной целью деятельности управление принадлежащими ему на праве собственности пакетами акций (долями участия) национальных институтов развития и других юридических лиц. Национальные институты развития - финансовые, консалтинговые, инновационные, сервисные организации, созданные по решению Правительства РК в организационно-правовой форме акционерных обществ, главной целью деятельности которых является реализация проектов в области индустриально-инновационного развития и поддержки предпринимательства.

Завершая, следует отметить, что предпринимательскую деятельность могут осуществлять не только коммерческие юридические лица, но и некоммерческие организации (государственные учреждения).

Частное предпринимательство можно подразделить на два основных вида - частное предпринимательство юридических лиц (предпринимательство негосударственных юридических лиц) и предпринимательство физических лиц без образования юридического лица (индивидуальное предпринимательство).

Видами индивидуального предпринимательства являются личное и совместное предпринимательство. Личное предпринимательство осуществляется одним физическим лицом самостоятельно на базе имущества, принадлежащего ему на праве собственности, а также в силу иного права, допускающего пользование и (или) распоряжение имуществом (п. 2 ст. 7 Закона о частном предпринимательстве).

Совместное предпринимательство осуществляется группой физических лиц (индивидуальных предпринимателей) на базе имущества, принадлежащего им на праве общей собственности, а также в силу иного права, допускающего совместное пользование и (или) распоряжение имуществом (п. 3 ст. 7 Закона о частном предпринимательстве).

Формами совместного предпринимательства являются:

1) предпринимательство супругов, осуществляемое на основе общей совместной собственности супругов;

2) семейное предпринимательство, осуществляемое на основе общей совместной собственности крестьянского (фермерского) хозяйства или общей совместной собственности на приватизированное жилище;

3) простое товарищество, при котором частное предпринимательство осуществляется на базе общей долевой собственности.

Частное предпринимательство может быть дифференцировано на три вида: 1) малое предпринимательство (малый бизнес); 2) среднее предпринимательство (средний бизнес); 3) крупное предпринимательство (крупный бизнес). Это общепризнанное деление, применяемое во всех развитых странах мира.

Согласно п. 1 ст. 6 Закона о частном предпринимательстве юридическое лицо, являющееся субъектом частного предпринимательства, может быть создано только в организационно-правовой форме, предусмотренной гражданским законодательством, поэтому организационно-правовыми формами частного предпринимательства коммерческих организаций могут быть хозяйственное товарищество, акционерное общество и производственный кооператив (п. 2 ст. 34 ГК РК). Что касается некоммерческих организаций (которые могут быть созданы в форме учреждения, общественного объединения, потребительского кооператива, общественного фонда, религиозного объединения и в иной форме, предусмотренной законодательными актами (п. 3 ст. 34 ГК РК), то они могут заниматься предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку это соответствует их уставным целям.

4.3. Государственная поддержка
частного предпринимательства

Государственная поддержка частного предпринимательства в Республике Казахстан осуществляется по следующим направлениям: 1) совершенствование законодательства по вопросам регулирования частного предпринимательства; 2) создание и развитие центров поддержки частного предпринимательства, бизнес-инкубаторов, технологических парков, индустриальных зон и других объектов инфраструктуры частного предпринимательства; 3) учебно-методологическое, научно-методическое и информационное обеспечение деятельности субъектов частного предпринимательства за счет бюджетных средств.

Формами государственной поддержки и развития частного предпринимательства являются: 1) создание при государственных органах научно-исследовательских институтов по изучению проблем и разработке предложений по развитию частного предпринимательства; 2) организация деятельности экспертных советов при центральных государственных и местных исполнительных органах; 3) создание финансовых институтов поддержки и развития частного предпринимательства; 4) организация деятельности бизнес-инкубаторов и индустриальных зон; 5) продажа земельных участков, зданий, помещений либо перевод жилых помещений в нежилые в соответствии с законами РК (государственные органы продают субъектам частного предпринимательства земельные участки, здания, помещения либо изменяют целевое назначение земельного участка в соответствии с земельным законодательством РК, либо выдают разрешение на переоборудование жилого помещения в нежилое в соответствии с законодательством РК о жилищных отношениях с обязательным включением в договор купли-продажи либо в разрешение технических условий на подключение к необходимой инфраструктуре. Дальнейшее подключение субъектов частного предпринимательства к инфраструктуре осуществляется в соответствии с договором купли-продажи либо разрешением).

Еще одной формой государственной поддержки частного предпринимательства выступает создание индустриальных зон, обеспечивающих экономические и организационные условия для развития частного предпринимательства. Индустриальные зоны создаются для выполнения следующих задач: 1) содействие ускоренному развитию частного предпринимательства в сфере промышленности; 2) оптимизация затрат на создание и развитие инфраструктуры новых производств; 3) повышение эффективности производства; 4) обеспечение занятости населения.

Немаловажную роль в обеспечении государственной поддержки частного предпринимательства играет информационное обеспечение частного предпринимательства. Согласно ст. 23 Закона о частном предпринимательстве государственные органы всех уровней обязаны создать WEB-сайты в общедоступных телекоммуникационных сетях (Интернете и других) для распространения на бесплатной основе информации и материалов, не ограниченных к распространению, и обеспечить их рекламу.

Специальные условия предусмотрены для субъектов частного предпринимательства, осуществляющих сельскохозяйственную деятельность. Государственная поддержка субъектов частного предпринимательства, осуществляющих сельскохозяйственную деятельность, производится на республиканском и региональном уровнях, и регулируется в соответствии с законами РК, устанавливающими сроки, объем и меры оказания им государственной поддержки.

4.4. Государственная поддержка малого предпринимательства

Мировой опыт свидетельствует, что без государственной поддержки субъекты малого бизнеса обречены на банкротство, т.к. в среднем из каждых 10-ти остаются функционировать только 2-3, поэтому малый бизнес относится к сфере наиболее рискованного бизнеса. Как показывает международная практика, в развитых странах предпринимаются меры для поддержания субъектов малого бизнеса ввиду того, что малые предприятия, играя огромную роль в создании и поддержании предпринимательской и конкурентной среды, вместе с тем, из-за своих ограниченных масштабов и ресурсов оказываются в менее выгодном положении на рынке, чем более крупные предприятия, и не могут конкурировать с ними на равных. Поэтому государственная политика этих стран направлена на то, чтобы компенсировать эти способности малых предприятий и помочь им действовать на рынке как полноправным субъектам конкуренции.

К достоинствам малого бизнеса в странах с развитой экономикой традиционно относят: 1) гибкость и быстрота принятия решения (деятельность малого предприятия легче проанализировать применительно к меняющимся условиям рынка, определяя хозяйственную политику); 2) малые размеры предприятия позволяют легко контролировать производственный процесс, переналаживая его в связи с актуальными запросами потребителей и рынка (быстрая реакция на изменения в налогах, льготах, стабильность в конкурентной среде); 3) простые коммуникационные связи внутри предприятия и соответственно быстрая реакция на команды и распоряжения повышают эффективность деятельности; 4) личные связи, вредящие в крупном деле, в малом бизнесе составляют его основу и способствуют повышению его эффективности.

В Республике Казахстан еще предстоит создать необходимые условия для формирования цивилизованной предпринимательской среды, обусловленной стабильностью экономики и обеспечением экономического роста. В этой связи создание льготных условий для осуществления деятельности субъектам малого бизнеса может послужить стимулом общего подъема экономики и преодоления спада производства.

В настоящее время государственная поддержка малого предпринимательства реализуется на основе следующих принципов: 1) приоритет развития малого предпринимательства в Республике Казахстан; 2) комплексность государственной поддержки малого предпринимательства; 3) доступность инфраструктуры поддержки малого предпринимательства и осуществляемых мер для всех субъектов малого предпринимательства; 4) международное сотрудничество в области поддержки и развития малого предпринимательства.

В соответствии с действующим законодательством государственная поддержка малого предпринимательства осуществляется по следующим направлениям: 1) создание условий для использования субъектами малого предпринимательства государственных финансовых, статистических, материально-технических и информационных ресурсов, а также научно-технических разработок и технологий; 2) разработка государственных, отраслевых (секторальных) и региональных программ развития малого предпринимательства; 3) установление упрощенного порядка государственной регистрации и ликвидации субъектов малого предпринимательства; 4) установление оптимального режима налогообложения; 5) принятие программ кредитования малого предпринимательства; 6) создание системы привлечения и использования инвестиций, в том числе иностранных, для поддержки и развития малого предпринимательства; 7) обеспечение гарантированного объема закупа товаров (работ, услуг) для государственных нужд; 8) организация подготовки, переподготовки и повышения квалификации кадров путем развития существующих и создания новых учебных и исследовательских центров, консалтинговых организаций и информационных систем поддержки и развития малого предпринимательства; 9) создание национальных институтов развития (п. 3 ст. 18 Закона о частном предпринимательстве).

Государственная поддержка и развитие малого предпринимательства осуществляется путем:

1) оказания финансовой поддержки;

2) организации сети центров поддержки малого предпринимательства;

3) организации деятельности бизнес-инкубаторов;

4) передачи субъектам малого предпринимательства в доверительное управление или аренду не используемых более одного года объектов государственной собственности;

5) безвозмездной передачи субъектам малого предпринимательства в собственность объектов, переданных в аренду или доверительное управление для организации промышленного производства и развития сферы услуг населению по истечении года с момента заключения договора в случае выполнения предусмотренных им условий в, установленном Правительством РК.

Здесь необходимо особо подчеркнуть, что указанные меры государственной поддержки не предоставляются субъектам малого предпринимательства, осуществляющим торгово-посредническую деятельность (п.2 ст.19 Закона о частном предпринимательстве).

Финансовая поддержка субъектов малого предпринимательства осуществляется путем:

1) закупа гарантированного объема товаров (работ, услуг) для государственных нужд (Номенклатура товаров (работ, услуг), закупаемых у субъектов малого предпринимательства, и их объем ежегодно определяются Правительством РК);

2) организации кредитования через банки второго уровня;

3) выдачи государственных грантов для организации и реализации социально значимых проектов в отраслях экономики;

4) реализации специальных инвестиционных программ;

5) предоставления займов за счет бюджетных средств.

Финансовую поддержку инициатив малого и среднего предпринимательства со стороны государства осуществляет специальный фонд, контрольный пакет акций которого принадлежит национальному управляющему холдингу, основной целью деятельности которого является обеспечение доступа к финансовым ресурсам. Основными задачами специального фонда являются: проектное финансирование; развитие сети микрокредитных организаций с участием субъектов частного предпринимательства; создание системы гарантирования субъектов малого предпринимательства при получении ими кредитов в банках второго уровня; развитие финансового лизинга; обучение и консалтинг субъектов малого предпринимательства; развитие грантовой системы софинансирования операций по внедрению системы менеджмента качества для субъектов малого предпринимательства; другие задачи в соответствии с уставом специального фонда.

Государственная поддержка малого предпринимательства осуществляется на основе государственных, отраслевых (секторальных) и региональных программ и представляет собой комплекс мер, направленных на развитие и поддержку малого предпринимательства. Государственные, отраслевые (секторальные) и региональные программы поддержки и развития малого предпринимательства разрабатываются для обеспечения производства конкурентоспособной продукции, а также оказания финансовой, учебно-методической помощи субъектам малого предпринимательства в сферах инновационной, образовательной деятельности, финансового и правового консалтинга.

Государственные программы поддержки и развития малого предпринимательства утверждаются Президентом РК и являются обязательными для исполнения на всей территории республики государственными органами и субъектами частного предпринимательства. Правительство РК по итогам года отчитывается перед Президентом РК в порядке, установленном законодательством РК, о результатах, полученных в ходе реализации государственных и отраслевых (секторальных) программ поддержки и развития малого предпринимательства.

В соответствии с приоритетными направлениями развития экономики государства и спецификой развития экономики региона местные исполнительные органы разрабатывают региональные программы поддержки и развития малого предпринимательства, которые являются составной частью программы экономического развития региона.

Государственные, отраслевые (секторальные) и региональные программы поддержки и развития малого предпринимательства включают: 1) предложения по совершенствованию нормативной правовой базы; 2) приоритетные виды деятельности малого предпринимательства; 3) меры по формированию инфраструктуры поддержки малого предпринимательства; 4) меры по кредитно-финансовой и имущественной поддержке малого предпринимательства; 5) меры, направленные на вовлечение в частное предпринимательство социально незащищенных слоев населения; 6) меры, направленные на стимулирование передачи крупными промышленными организациями части бизнеса субъектам малого предпринимательства, а также закупки у них непрофильных сопутствующих видов деятельности; 7) меры по пропаганде государственной политики по поддержке малого предпринимательства; 8) другие меры, связанные с реализацией государственной политики по поддержке, развитию и защите малого предпринимательства.

В целях повышения профессионального уровня субъектов малого предпринимательства оказывается учебно-методологичес-кая и научно-методическая поддержка, которая осуществляется за счет бюджетных средств и иных источников, не запрещенных законодательством РК, путем: 1) организации учебных семинаров-тренингов и научно-практических конференций по вопросам ведения частного предпринимательства; 2) распространения методических пособий, информационных бюллетеней о практике осуществления частного предпринимательства, рынке новых технологий; 3) создания в регионах сети информационных, консалтинговых центров; 4) подготовки менеджеров для организации обучения субъектов малого предпринимательства в регионах.

Вопросы для самоконтроля:

1. Определите понятие «предпринимательская деятельность».

2. Каково соотношение понятий «экономическая деятельность», «хозяйственная деятельность» и «предпринимательская деятельность»?

3. Назовите признаки предпринимательской деятельности.

4. Каковы основные формы предпринимательской деятельности?

5. Раскройте понятие «государственное предпринимательство».

6. Каковы виды частного предпринимательства?

7. В каких организационно-правовых формах осуществляется совместное предпринимательство?

8. По каким направлениям осуществляется государственная поддержка частного предпринимательства?

9. В каких формах осуществляется государственная поддержка частного предпринимательства в Республике Казахстан?

10. В силу каких причин государственная поддержка малого бизнеса является необходимой?

11. В чем заключаются достоинства малого бизнеса?

12. На каких принципах осуществляется государственная поддержка малого предпринимательства в Республике Казахстан?

13. По каким направлениям осуществляется государственная поддержка малого предпринимательства?

14. Назовите формы осуществления государственной поддержки малого предпринимательства в Республике Казахстан.

15. В чем сущность и каково значение государственных, отраслевых (секторальных) и региональных программ поддержки и развития малого предпринимательства?

5. СУБЪЕКТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

5.1. Понятие субъекта
предпринимательской деятельности

Субъектами предпринимательской деятельности выступают коммерческие организации (независимо от форм собственности, в том числе государственные предприятия, негосударственные юридические лица) и физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (индивидуальные предприниматели). К иным участникам предпринимательской деятельности можно отнести: некоммерческие организации, занимающиеся предпринимательством; граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без регистрации; филиалы и представительства коммерческих организаций (в т.ч. иностранных); объединения предпринимателей - холдинги, финансово-промышленные группы, консорциумы (простые товарищества) и другие объединения без образования юридического лица.

Предприниматель - это лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность на постоянной основе в порядке, установленном законодательством или договором. Для признания того или иного участника экономических отношений предпринимателем, он должен соответствовать определенным признакам: 1) наличие обособленного имущества; 2) наличие предпринимательских прав и обязанностей (хозяйственной компетенции); 3) самостоятельная имущественная ответственность; 4) государственная регистрация в качестве субъекта предпринимательской деятельности.

Для осуществления предпринимательской деятельности субъект должен обладать обособленным имуществом, поскольку предпринимательская деятельность связана с использованием имущества для достижения определенных целей. Основными правовыми формами такого обособления могут выступать право частной собственности и право хозяйственного ведения (наряду с этим возможны и такие формы как, право оперативного управления, право аренды и т.п.).

Правомочия, которыми наделяется субъект предпринимательской деятельности в соответствии с законом или договором, в своей совокупности образуют его хозяйственную компетенцию. Как правило, выделяют следующие виды хозяйственной компетенции: 1) общая компетенция (в соответствии с которой субъект наделяется субъективными правами и юридическими обязанностями, необходимыми для осуществления предпринимательской деятельности - общей компетенцией обладают субъекты частного предпринимательства); 2) специальная компетенция (определяется в учредительных документах и должна соответствовать целям деятельности конкретного субъекта, установленным законодательством - например, некоммерческой организации); 3) ограниченная компетенция (определяется в учредительных документах по усмотрению самого субъекта, обладающего общей компетенцией); 4) исключительная хозяйственная компетенция (устанавливается законодательством применительно к отдельным субъектам предпринимательской деятельности, которые не могут осуществлять иные виды деятельности, например, субъекты естественной монополии, банки и т.п.).

Субъекты предпринимательской деятельности должны нести ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Самостоятельная гражданско-правовая ответственность юридических лиц закреплена в ст. 44 ГК РК. Однако из этого правила предусмотрен ряд исключений для: 1) специальных финансовых организаций; 2) учреждений, финансируемых учредителем; 3) государственных учреждений; и 4) казенных предприятий. Например, при недостаточности денег у государственных учреждений или казенных предприятий - субсидиарную ответственность несет Правительство РК или местный исполнительный орган.

Гражданским законодательством установлена повышенная ответственность предпринимателя, которая проявляется в том, что последний несет имущественную ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства независимо от вины. Согласно п. 1 ст. 359 ГК РК единственным основанием, освобождающим предпринимателя от имущественной ответственности, являются форс-мажорные обстоятельства или обстоятельства непреодолимой силы (стихийные явления, военные действия и т.п.). К таким обстоятельствам не относится, например, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, работ или услуг.

Помимо этого законом предусмотрены случаи наступления солидарной ответственности: 1) участников полного товарищества, если при ликвидации окажется, что наличного имущества не хватает для покрытия всех его долгов (п. 1 ст. 70 ГК РК); 2) участников товарищества с дополнительной ответственностью при недостаточности сумм в размере, кратном внесенным ими вкладам, а также при банкротстве одного из участников (п. 1 ст. 84 ГК РК). Кроме того, законом установлены случаи наступления субсидиарной ответственности: 1) учредителя (участника) или собственника имущества юридического лица при банкротстве последнего, вызванного действиями его учредителя (участника) или собственника его имущества, при недостаточности средств у юридического лица (п. 3 ст. 44 ГК РК) (например, основная организация несет субсидиарную ответственность при банкротстве дочерней организации по вине основной организации (п. 2 ст. 94 ГК РК); 2) членов производственного кооператива по обязательствам последнего (п. 3 ст. 96 ГК РК).

В результате государственной регистрации субъект наделяется статусом предпринимателя и получает возможность в полной мере защитить свои права и законные интересы, получить льготы и преференции и т.п. Общие основания и порядок государственной регистрации юридических лиц регулируются ГК РК и Законом РК «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» от 17 апреля 1995 г. № 2198. Специальные правила предусмотрены Законом о частном предпринимательстве (подробнее см. об этом в гл. 6).

Таким образом, для признания того или иного участника субъектом предпринимательской деятельности необходимо наличие всех вышеназванных признаков.

5.2. Права и обязанности субъекта
предпринимательской деятельности

В соответствии с законодательством субъекты частного предпринимательства вправе:

1) осуществлять любые виды частного предпринимательства, если иное не установлено законами РК;

2) осуществлять частное предпринимательство с использованием наемного труда в соответствии с законами РК;

3) создавать филиалы и представительства в порядке, предусмотренном законами РК;

4) самостоятельно устанавливать цены на производимые товары (работы, услуги), за исключением случаев, установленных законами РК;

5) предоставлять средства (займы) субъектам частного предпринимательства на возмездной основе;

6) осуществлять внешнеэкономическую деятельность в пределах своей правоспособности;

7) учреждать объединения субъектов частного предпринимательства;

8) участвовать в работе экспертных советов через аккредитованные объединения субъектов частного предпринимательства;

9) обращаться в правоохранительные и государственные органы, осуществляющие контрольные и надзорные функции по вопросам привлечения к ответственности лиц, виновных в нарушении прав субъектов частного предпринимательства;

10) обращаться в судебные органы для защиты своих прав и законных интересов;

11) вносить для рассмотрения в государственные органы предложения об устранении причин и условий, способствующих неисполнению или ненадлежащему исполнению нормативных правовых актов по вопросам поддержки и защиты частного предпринимательства (п. 1 ст. 8 Закона о частном предпринимательстве).

Субъекты частного предпринимательства обязаны:

1) соблюдать законодательство РК, права и охраняемые законом интересы физических и юридических лиц;

2) обеспечивать соответствие производимой продукции (работ, услуг) требованиям законодательства РК;

3) получать лицензии на осуществление видов частного предпринимательства, подлежащих лицензированию, в соответствии с законом РК о лицензировании;

4) осуществлять обязательное страхование гражданско-правовой ответственности в соответствии с законами РК (п. 2 ст. 8 Закона о частном предпринимательстве).

В законодательном порядке закреплено правило о недопустимости осуществления недобросовестной конкуренции субъектами предпринимательской деятельности. В частности, в соответствии со ст. 9 Закона о частном предпринимательстве запрещаются действия (бездействие) субъектов частного предпринимательства, направленные на ограничение или устранение конкуренции путем нарушения прав других субъектов частного предпринимательства на свободную конкуренцию, установленных законами РК (прежде всего, Законом РК «О конкуренции» от 25 декабря 2008 г. № 112-IV ЗРК). Что касается предпринимателей - отечественных производителей, то защита внутреннего рынка осуществляется мерами тарифного и нетарифного регулирования (в соответствии с нормами Закона РК «О мерах защиты внутреннего рынка при импорте товаров» от 28 декабря 1998 г. № 337-I).

Особое внимание в законодательстве о частном предпринимательстве уделено вопросам правовой охраны информации о субъекте частного предпринимательства, заключающейся в запрете незаконного получения, распространения или использования информации, составляющей коммерческую тайну. Субъект частного предпринимательства: 1) определяет круг лиц, имеющих право свободного доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, и принимает меры к охране ее конфиденциальности; 2) определяет порядок отнесения информации к категориям доступа, условия хранения и использования информации, составляющей коммерческую тайну; 3) вправе требовать у своих работников подписку о неразглашении информации, составляющей коммерческую тайну, а лиц, осуществляющих его проверку, предупреждать об ответственности в соответствии с законами РК; 4) вправе не предоставлять государственным органам и должностным лицам при выполнении регистрационных, контрольных функций и при совершении других действий доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, кроме той, которая необходима для реализации возложенных на них функций, установленных законами РК. При этом перечень информации, подлежащей обязательному опубликованию либо обязательному доведению до сведения акционеров, участников хозяйственного товарищества или иного определенного круга лиц, устанавливается учредительными документами субъекта частного предпринимательства в соответствии с законами РК.

Любая информация о субъекте частного предпринимательства, полученная государственным органом в ходе реализации возложенных на него функций, не подлежит разглашению и распространению, за исключением случаев передачи информации другому государственному органу в соответствии с законами РК. Правоохранительные органы вправе запрашивать и получать необходимую информацию, в том числе составляющую коммерческую тайну, как от субъекта частного предпринимательства, так и от государственных органов, обладающих этой информацией, на основании санкции прокурора, постановления следственных органов о возбуждении уголовного дела или на основании постановления суда (п. 9 ст. 11 Закона о частном предпринимательстве).

Говоря об ответственности, необходимо отметить, что за нарушение правил охраны информации о субъекте частного предпринимательства наступает гражданско-правовая ответственность. Так, согласно п. 4 ст. 11 Закона о частном предпринимательстве лица, незаконными методами получившие, раскрывшие или использовавшие информацию, составляющую коммерческую тайну, обязаны возместить причиненный ущерб в соответствии с гражданским законодательством РК.

Главное требование, предъявляемое законодателем к порядку использования информации, составляющей коммерческую и иную охраняемую законом тайну, заключается в том, что она не может быть разглашена без согласия субъекта частного предпринимательства (единственным исключением из этого правила является наличие вступившего в законную силу решения суда). В отношении обобщенной информации, не раскрывающей сведений о деятельности конкретного субъекта частного предпринимательства, установлено, что она признается общедоступной (п. 11 ст. 11 Закона о частном предпринимательстве).

Хотя законодательством и установлена обязанность субъекта частного предпринимательства по предоставлению статистической отчетности уполномоченному органу, но она носит ограниченный характер, поскольку государственные органы не вправе требовать сведения, не предусмотренные нормативными правовыми актами в области государственной статистики (например, Законом РК «О государственной статистике» от 7 мая 1997 г. № 98-1).

5.3. Виды субъектов предпринимательской деятельности

Классификация субъектов предпринимательской деятельности может быть проведена по различным основаниям. Во-первых, в зависимости от формы собственности, на основе которой они созданы и действуют, можно выделить государственные и частные организации.

Во-вторых, исходя из наличия или отсутствия у субъектов предпринимательской деятельности прав юридического лица, их можно дифференцировать на предпринимателей - юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

В-третьих, в зависимости от того, создана организация для извлечения прибыли (дохода) и распределяют ли ее между собой участники (учредители) можно выделить - коммерческие и некоммерческие организации.

Другим основанием деления могут служить количественные и качественные показатели осуществляемой предпринимательской деятельности, которые определены Законом о частном предпринимательстве, и в соответствии с которыми субъекты частного предпринимательства подразделены на три группы: 1) субъекты малого предпринимательства; 2) субъекты среднего предпринимательства; 3) субъекты крупного предпринимательства.

Субъектами малого предпринимательства являются индивидуальные предприниматели без образования юридического лица со среднегодовой численностью работников не более 50-ти человек и юридические лица, осуществляющие частное предпринимательство, со среднегодовой численностью работников не более 50-ти человек и среднегодовой стоимостью активов за год не выше шестидесятитысячекратного месячного расчетного показателя (далее - МРП), установленного законом о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год (в соответствии с законодательством с 1 января 2009 г. МРП составляет 1273 тенге), а среднегодовая численность работников субъектов малого предпринимательства определяется с учетом всех работников, включая работников филиалов, представительств и других обособленных подразделений данного субъекта).

В случае превышения одного из названных условий, на субъекты малого предпринимательства не распространяются льготы, предусмотренные для субъектов малого предпринимательства. Речь идет как о мерах государственной поддержки малого предпринимательства, так и о других льготах (в частности об упрощенной форме ведения бухгалтерского учета и составления финансовой отчетности).

Также законодательством специально выделены те субъекты частного предпринимательства, которые, хотя и отвечают указанным условиям, но они не могут быть признаны субъектами малого предпринимательства. В частности, к ним отнесены индивидуальные предприниматели и юридические лица, осуществляющие: 1) деятельность, связанную с оборотом наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров; 2) производство и (или) оптовую реализацию подакцизной продукции; 3) деятельность по хранению зерна на хлебоприемных пунктах; 4) проведение лотереи; 5) деятельность в сфере игорного и шоу-бизнеса; 6) деятельность в области сертификации, метрологии и управления качеством; 7) деятельность по добыче, переработке и реализации нефти, нефтепродуктов, газа, электрической и тепловой энергии; 8) деятельность, связанную с оборотом радиоактивных материалов; 9) банковскую деятельность (либо отдельные виды банковских операций) и деятельность на страховом рынке (кроме деятельности страхового агента); 10) аудиторскую деятельность; 11) профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг (п. 4 ст. 6 Закона о частном предпринимательстве). Такие ограничения введены не случайно, предполагается, что эти субъекты не нуждаются в предоставлении мер государственной поддержки.

Субъектами среднего предпринимательства являются индивидуальные предприниматели без образования юридического лица со среднегодовой численностью работников свыше пятидесяти человек и юридические лица, осуществляющие частное предпринимательство, со среднегодовой численностью работников свыше пятидесяти, но не более двухсот пятидесяти человек и среднегодовой стоимостью активов за год не свыше трехсотдвадцатипятитысячекратного МРП, установленного законом о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год (п. 7 ст. 6 Закона о частном предпринимательстве).

Субъектами крупного предпринимательства являются юридические лица, осуществляющие частное предпринимательство, со среднегодовой численностью работников более двухсот пятидесяти человек или общей стоимостью активов за год свыше трехсотдвадцатипятитысячекратного МРП, установленного законом о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год (п. 8 ст. 6 Закона о частном предпринимательстве).

Наконец, возможная классификация субъектов предпринимательской деятельности в зависимости от выполняемых ими функций. С этих позиций могут быть выделены: 1) субъекты предпринимательской деятельности (для которых осуществление предпринимательской деятельности является основной задачей, к ним относятся: индивидуальные предприниматели, предприятия, производственные кооперативы, другие коммерческие организации); 2) субъекты предпринимательского права, основная задача которых состоит в социальной, культурной, научной и иной нехозяйственной деятельности (это некоммерческие организации, действующие в качестве субъектов предпринимательского права в случаях, когда для выполнения их основных задач необходимо вступление в хозяйственный оборот, заключение предпринимательских договоров и т.п.); 3) субъекты, осуществляющие регулирование (организацию) предпринимательской деятельности (к ним относятся, прежде всего, государственные органы и органы местного самоуправления, которые регулируют хозяйственную деятельность на соответствующей территории, организуют предпринимательскую деятельность созданных ими государственных предприятий)[37].

В заключение необходимо отметить, что деление субъектов на осуществляющих предпринимательскую деятельность и регулирующих ее, носит достаточно условный характер. Возможны ситуации, когда один и тот же субъект может выступать в указанных качествах, например, национальные компании, которые наряду с осуществлением предпринимательской деятельности могут выполнять и контролирующие функции применительно к другим участникам хозяйственного оборота.

Вопросы для самоконтроля:

1. Проведите разграничение между субъектами предпринимательской деятельности и иными участниками предпринимательской деятельности.

2. Дайте понятие субъекта предпринимательской деятельности.

3. Каким признакам должен отвечать субъект предпринимательской деятельности?

4. Назовите виды хозяйственной компетенции.

5. В чем специфика гражданско-правовой ответственности субъекта предпринимательской деятельности?

6. Назовите права и обязанности субъекта частного предпринимательства.

7. В чем сущность правовой охраны информации о субъекте частного предпринимательства?

8. Каковы критерии классификации субъектов предпринимательской деятельности?

9. Какие субъекты относятся к субъектам малого, среднего и крупного предпринимательства?